Inhaltsübersicht
Einleitung 23
Kapitel 1
Die beteiligte GbR in der Wirtschaftspraxis 25 A. Bedeutung der GbR in der gesellschaftsrechtlichen Praxis/rechtstatsächliche Be-
trachtung 26 B. Das Bedürfnis nach Beteiligung 28 I. Gemeinschaftliche Beteiligung 28 n . Anteilbindungskonsortien, Schutzgemeinschaften, Pools 28 in. Umwandlungs- und ähnliche Fälle, Betriebsaufspaltung 30 IV. Konzernbeteiligungen 34
Kapitel 2
Die rechtlichen Rahmenbedingungen der beteiligten GbR 39
A. Rechtliche Ausgestaltung 39 I. GbR ohne Gesamthandsvermögen 39 n . Außengesellschaft /Innengesellschaft 40 in. Dauergesellschaft/Gelegenheitsgesellschaft 41 IV. Typenüberschneidungen und Typenmerkmale der beteiligten GbR 41 B. Bedeutung des dogmatischen Streits um die Rechtsnatur der Gesamthandsgesell-
schaft für die Frage der Mitgliedsfähigkeit 42 I. Die Gesamthandstheorien 42 II. Bedeutung der Gesamthandstheorien für die Mitgliedsfähigkeit 49 DI. Schuld und Haftung bei der GbR 51
12 Inhaltsübersicht Kapitel 3
Die Beteiligung an juristischen Personen 72 A. Die Beteiligung an der GmbH 73 I. Die Beteiligungsfähigkeit im Gründungsstadium der GmbH 74 II. Die mitgliedschaftliche Haftung der GbR in der (Vor-)GmbH 78 III. Die GbR-Beteiligung an der GmbH als Publizitätsproblem 100 IV. Einzelfragen der GbR-Beteiligung an der GmbH 108 B. Die Beteiligung an der Aktiengesellschaft 114 I. Grundsätzliche Behandlung der GbR in der AG 114 II. Einzelfragen der Beteiligung einer GbR an einer AG 116 C. Die Beteiligung an einer Kommanditgesellschaft auf Aktien 123 I. Die GbR als Kommanditaktionärin 123 II. Die GbR als persönlich haftende Gesellschafterin 124 D. Die Beteiligung an einer eingetragenen Genossenschaft 127 I. Die Entwicklung des Meinungsstandes 128 II. Die Beschlüsse des BGH vom 4. 11. 1991 129 DI. Maßgebliche Erwägungen zur Beteiligungsfähigkeit 130 IV. Die Haftungsordnung der Genossenschaft 133 V. Publizitätsfragen 134 E. Die Mitgliedschaft im eingetragenen Verein 139
Kapitel 4
Die Beteiligung an Personengesellschaften 142 A. Die Beteiligung an der GbR 142 I. Meinungsstand 142 II. Haftungsfragen 143 B. Die Beteiligung an einer stillen Gesellschaft 145 I. Stille Beteiligung einer GbR 146 II. Die GbR als Geschäftsinhaber 147 III. Mehrgliedrige stille Gesellschaften 148
Inhaltsübersicht 13 C. Die Beteiligung an der Europäischen wirtschaftlichen Interessenvereinigung
(EWIV) 149 I. Wesensmerkmale der EWTV 150 H. Mitglieder der EWTV 151 III. Einzelfragen der GbR-Beteiligung 158 D. Die Beteiligung an der offenen Handelsgesellschaft 180 I. Beteiligungsfähigkeit aufgrund EG-Rechts 180 n. Der Gesellschaftsrechtliche Typenzwang 182 III. Fehlende geschlossene Einheit der GbR 190 IV. Personenbezogenes Wesen der OHG 192 V. Haftung der GbR-Gesellschafter für Schulden der OHG 193 VI. Publizitätsfragen 194 E. Die Beteiligung an einer Kommanditgesellschaft 202 I. Die Beteiligung als persönlich haftende Gesellschafterin 202 n. Die Beteiligung als Kommanditistin 203
F. Die Beteiligung an der Partnerschaftsgesellschaft 204
Zusammenfassung 206
Literaturverzeichnis 208
Sachwortverzeichnis 223
Inhaltsverzeichnis
Einleitung 23
Kapitel 1
Die beteiligte GbR in der Wirtschaftspraxis 25 A. Bedeutung der GbR in der gesellschaftsrechtlichen Praxis/rechtstatsächliche Be-
trachtung 26 B. Das Bedürfnis nach Beteiligung 28 I. Gemeinschaftliche Beteiligung 28 II. Anteilbindungskonsortien, Schutzgemeinschaften, Pools 28 HI. Umwandlungs- und ähnliche Fälle, Betriebsaufspaltung 30 1. Haftungsbeschränkung 31 2. Unternehmenskontinuität, Drittorganschaft 32 3. Publizität 32 4. Steuerrecht 33 5. Mitbestimmungs- und betriebsverfassungsrechtliche Aspekte 34 IV. Konzernbeteiligungen 34 1. Steuerrechtliche Aspekte 36 2. Mitbestimmungsrechtliche Aspekte 37 3. Sonstige Aspekte 38
Kapitel 2
Die rechtlichen Rahmenbedingungen der beteiligten GbR 39 A. Rechtliche Ausgestaltung 39 I. GbR ohne Gesamthandsvermögen 39
16 Inhaltsverzeichnis
II. Außengesellschaft/Innengesellschaft 40 HI. Dauergesellschaft/Gelegenheitsgesellschaft 41 IV. Typenüberschneidungen und Typenmerkmale der beteiligten GbR 41 B. Bedeutung des dogmatischen Streits um die Rechtsnatur der Gesamthandsgesell-
schaft für die Frage der Mitgliedsfähigkeit 42 I. Die Gesamthandstheorien 42 1. Vermögensprinzip und Verbandsprinzip 42 2. Kein einheitliches Modell der Gesamthand 46 II. Bedeutung der Gesamthandstheorien für die Mitgliedsfähigkeit 49 in. Schuld und Haftung bei der GbR 51 1. Die Akzessorietätstheorie 52 2. Die Theorie der Doppelverpflichtung 55 a) Vertragliche Ansprüche 56 b) Verschulden bei Vertragsschluß, Geschäftsführung ohne Auftrag 57 c) Bereicherungsansprüche 57 d) Deliktische Ansprüche 58 e) Ansprüche des Fiskus 59 f) Haftungsbeschränkung 59 g) Haftung des ausgeschiedenen Gesellschafters 65 h) Persönliche Haftung des neu eintretenden Gesellschafters 67 i) Vollstreckungszugriff 67 j) Zwischenergebnis 68 3. Theorie von der Schuld der Gesellschafter mit doppeltem Haftungsobjekt . . . 68 4. Bedeutung der Haftungsmodelle für den Fortgang der Untersuchung 69
Kapitel 3
Die Beteiligung an juristischen Personen 72 A. Die Beteiligung an der GmbH 73 I. Die Beteiligungsfähigkeit im Gründungsstadium der GmbH 74
Inhaltsverzeichnis 17 1. Die hergebrachten Einwände gegen eine Gründungsbeteiligung 76 a) Fehlende Rechts- und Parteifähigkeit der GbR 76 b) Einzelpersönliche Bindung des Geschäftsanteils 76 c) Rechtsverkehr und Zusammenarbeit innerhalb der GmbH 78 d) Mitgliederwechsel vor Eintragung 78 2. Ergebnis 78 II. Die mitgliedschaftliche Haftung der GbR in der (Vor-)GmbH 78 1. Der derzeitige Meinungsstand 78 2. Vereinbarkeit von GbR-Haftungsgrundsätzen und GmbH-Kapitalsicherung .. 80 a) Die Stammeinlageschuld 81 b) Haftungsmäßige Gleichbehandlung von derivativem und originärem Be-
teiligungserwerb 84 c) Unbeschränkbare Haftung nach GmbH-Recht? 85 aa) § 18 Abs. 2 GmbHG 85 bb) Persönliche Haftung als Folge der Gesamtheit der Kapitalaufbrin-
gungsvorschriften 86 (1) Sicherung der Kapitalaufbringung nach der Rechtsprechung des
2. Zivilsenats 86 (2) Formelle und materielle Kapitalaufbringungsvorschriften 87 (3) Der Zweck der Kapitalaufbringung 87 (4) Das Problem vermögensloser Gründer 88 cc) Erforderlichkeit unbeschränkbarer Haftung 89 (1) Alternativen zur unbeschränkbaren Haftung 89 (2) Registerkontrolle nach Koch 89 (a) Eignung der Registerkontrolle zur Einlagesicherung 90 (b) Probleme bei Herleitung und Rechtsfolgen erweiterter Regis-
terpflichten 91 dd) Zwischenergebnis 92 d) Ausgleich zwischen allgemeinem Zivilrecht und GmbH-Kapitalaufbrin-
gungsgrundsätzen durch die Grundsätze über die fehlerhafte Gesellschaft beziehungsweise den fehlerhaften Beitritt 93
aa) Vertragliche Haftungsbeschränkung 93 bb) Haftungsbeschränkung durch Vollmachtsbeschränkung 95 (1) Mangel des Vertrages 96 (2) Besondere Schutzwürdigkeit der GbR-Gesellschafter 96 (3) Vollzug des Vertrages 98 (4) Rechtsfolgen 98
2 Hauschke
18 Inhaltsverzeichnis
e) Wertungswiderspruch gegenüber der GmbH-Beteiligung einer Erben- gemeinschaft 99 f) Ergebnis 100 III. Die GbR-Beteiligung an der GmbH als Publizitätsproblem 100 1. Die Gesellschafterliste 101 2. Änderungen in Zuordnung oder Bestand von GmbH-Geschäftsanteilen 102 a) Formbedürftigkeit von Anteilsübertragungen 103 b) Genehmigungspflichtigkeit der Übertragung 106 c) Anmeldepflicht des Anteilserwerbers 106 d) Spaltung von GmbH-Geschäftsanteilen 107 IV. Einzelfragen der GbR-Beteiligung an der GmbH 108 1. Übernahme der Stammeinlage 108 2. Die Unterzeichnung des Gesellschaftsvertrages 109 3. GbR und Einmann-GmbH 110 4. Die Stimmrechtsausübung 112 B. Die Beteiligung an der Aktiengesellschaft 114 I. Grundsätzliche Behandlung der GbR in der AG 114 II. Einzelfragen der Beteiligung einer GbR an einer AG 116 1. Anzahl der Gründer 116 2. Die Unterzeichnung des Gesellschaftsvertrages 117 3. Anteilsübertragungen bei AG und GbR 117 a) Anteilsübertragung vor Eintragung 117 b) Anteilsübertragungen zwischen Eintragung und Verbriefung der Anteils-
rechte 118 c) Übertragungen verbriefter Anteilsrechte 118 aa) Inhaberaktien 119 bb) Namensaktien 120 cc) Zwischenscheine 122 4. Die Stimmrechtsausübung 122
Inhaltsverzeichnis 19 C. Die Beteiligung an einer Kommanditgesellschaft auf Aktien 123 I. Die GbR als Kommanditaktionärin 123 II. die GbR als persönlich haftende Gesellschafterin 124 D. Die Beteiligung an einer eingetragenen Genossenschaft 127 I. Die Entwicklung des Meinungsstandes 128 II. Die Beschlüsse des BGH vom 4. 11. 1991 129 m . Maßgebliche Erwägungen zur Beteiligungsfähigkeit 130
1. Keine Hinderungsgründe aus den Vorschriften des GenG über ihre Mitglie- der 130 2. Keine Hinderungsgründe aus der personalistischen Struktur des genossen-
schaftlichen Zusammenschlusses 131 3. Besondere statutarische Beitrittsvoraussetzungen 132 IV. Die Haftungsordnung der Genossenschaft 133 V. Publizitätsfragen 134 1. Eintragung in die Liste der Genossen 134 2. Auswirkungen von Änderungen im Mitgliederbestand der GbR auf die Mit-
gliedschaft in der eingetragenen Genossenschaft 135 a) Ausscheiden eines GbR-Gesellschafters 135 b) Eintritt eines GbR-Gesellschafters 137 c) Gesellschafterwechsel in der GbR 138 d) Übertragung sämtlicher Gesamthandsanteile auf eine Person 138 e) Auflösung der GbR 139 E. Die Mitgliedschaft im eingetragenen Verein 139
Kapitel 4
Die Beteiligung an Personengesellschaften 142
A. Die Beteiligung an der GbR 142 I. Meinungsstand 142 2*
20 Inhaltsverzeichnis
II. Haftungsfragen 143 1. Haftung der Gesellschafter der beteiligten GbR für Verbindlichkeiten der
Zielgesellschaft nach der Theorie der Doppel Verpflichtung 143 2. Haftung der Gesellschafter der beteiligten GbR für Verbindlichkeiten der
Zielgesellschaft nach der Akzessorietätslehre 144 3. Haftungsbeschränkung im Verhältnis zwischen beteiligter GbR und deren
Gesellschafter 144 B. Die Beteiligung an einer stillen Gesellschaft 145 I. Stille Beteiligung einer GbR 146 II. Die GbR als Geschäftsinhaber 147 10. Mehrgliedrige stille Gesellschaften 148 C. Die Beteiligung an der Europäischen wirtschaftlichen Interessenvereinigung
(EWIV) 149 I. Wesensmerkmale der EWIV 150 II. Mitglieder der EWTV 151 1. Natürliche Personen 151 2. Juristische Einheiten 152 3. Gesellschaften bürgerlichen Rechts 152 a) Rangfolge der zur Auslegung heranzuziehenden Normen 152 b) Art. 58 Abs. 2 EGV 153 c) Andere juristische Einheiten gem. Art. 4 Abs. 1 lit. a) EWIV-VO 156 III. Einzelfragen der GbR-Beteiligung 158 1. Geschäftsführung durch einen GbR-Gesellschafter 158 2. Haftung der GbR-Gesellschafter für Verbindlichkeiten der EWTV 158 a) Haftungsrechtliche Ausgangssituation 160 b) Meinungsstand 162 c) Die Ansicht Brodersens 163 d) Die unbeschränkte persönliche Gesellschafterhaftung 164 aa) Kein übergeordnetes Prinzip 164 bb) Funktionen der persönlichen Gesellschafterhaftung 166 (1) Kapitalersatzfunktion 166
Inhaltsverzeichnis 21 (2) Kreditsicherungsfunktion 167 (3) Verhaltenskontrolle 168 cc) Zwischenergebnis 171 e) Allgemeiner Gläubigerschutz 171 aa) §419 BGB alt 172 bb) Insolvenzanfechtung 173 cc) Anfechtung außerhalb des Insolvenz Verfahrens 173 f) Haftungsbeschränkung bei den GbR-Gesellschaftem 174
aa) Vereinbarung einer Haftungsbeschränkung zwischen EWTV und Gläubiger 174 bb) Vereinbarung zwischen GbR und Gläubiger 174 cc) Vereinbarung zwischen GbR und EWIV 175 dd) Haftungsbeschränkung durch Vollmachtsbeschränkung 175 g) Haftung der GbR für Altverbindlichkeiten der EWIV 177 h) Haftung der GbR nach Ausscheiden aus der EWIV 178 3. Publizitätsfragen 178 a) Eintragung in das Handelsregister 178 b) Änderungen im Mitgliederbestand der GbR 179 D. Die Beteiligung an der offenen Handelsgesellschaft 180 I. Beteiligungsfähigkeit aufgrund EG-Rechts 180 n. Der Gesellschaftsrechtliche Typenzwang 182 1. Rechtsformwechsel bei Aufnahme eines Handelsgewerbes durch die GbR ... 183 2. Kaufmannseigenschaft der OHG-Gesellschafter 184 a) OHG-Gesellschafter sind per se Kaufleute 184 b) OHG-Gesellschafter sind keine Kaufleute 185 c) Bedeutung der Frage der Kaufmannseigenschaft von OHG-Gesellschaften
für die GbR-Beteiligung nach Brodersen 186 d) Wertung 186 e) Vorkehrungen der GbR zur Vermeidung eines Rechtsformwechsels 188 3. Typenzwang und Selbstorganschaft 189 HI. Fehlende geschlossene Einheit der GbR 190 1. Abschluß von Verträgen 191 2. Anmeldung zum Handelsregister 191
22 Inhaltsverzeichnis
3. Ausübung der Mitgliedschaftsrechte 191 4. Vertretung der OHG 192 5. Auftreten unter einem Gesamtnamen bzw. unter einer Firma 192 IV. Personenbezogenes Wesen der OHG 192 V. Haftung der GbR-Gesellschafter für Schulden der OHG 193 VI. Publizitätsfragen 194 1. Klarheit der Vertretungsverhältnisse 195 2. Klarheit der Haftungsverhältnisse 195
a) Mitgliederbestand der GbR bei Begründung der OHG-Beteiligung als ein- zutragende Tatsache 197 b) Das Ausscheiden eines GbR-Gesellschafters als einzutragende Tatsache .. 197 aa) Eintragungspflicht nach §§ 106,107 HGB 198 bb) Eintragungspflicht nach § 143 Abs. 2 HGB 200 c) Eintritt eines GbR-Gesellschafters als einzutragende Tatsache 201 3. Auflösung der GbR 202 E. Die Beteiligung an einer Kommanditgesellschaft 202 I. Die Beteiligung als persönlich haftende Gesellschafterin 202 II. Die Beteiligung als Kommanditistin 203 1. Kaufmannseigenschaft des Kommanditisten 203 2. Die Haftung der GbR als Kommanditistin 203 F. Die Beteiligung an der Partnerschaftsgesellschaft 204
Zusammenfassung 206
Literaturverzeichnis 208
Sachwortverzeichnis 223
