Die Kompetenzverteilung zwischen Vorstand und Hauptversammlung im Rahmen des Merger of Equals
Dirk Schmidbauer
Unter besonderer Betrachtung des Business Combination Agreements und ungeschriebener Hauptversammlungskompetenzen
vergleichenden Unternehmensrecht
Nomos
Schriften zum europäischen, internationalen und vergleichenden Unternehmensrecht
Herausgegeben von
Prof. Dr. Ulrich Ehricke, Universität zu Köln
Prof. Dr. Jessica Schmidt, LL.M., Universität Bayreuth Prof. Dr. Christoph H. Seibt, LL.M., Freshfields Bruckhaus Deringer LLP
Band 21
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Dirk Schmidbauer
Die Kompetenzverteilung zwischen Vorstand und Hauptversammlung im Rahmen des Merger of Equals
Unter besonderer Betrachtung des Business Combination Agreements und ungeschriebener Hauptversammlungskompetenzen
Nomos
1. Auflage 2021
© Nomos Verlagsgesellschaft, Baden-Baden 2021. Gesamtverantwortung für Druck und Herstellung bei der Nomos Verlagsgesellschaft mbH & Co. KG. Alle Rechte, auch die des Nachdrucks von Auszügen, der fotomechanischen Wiedergabe und der Über- setzung, vorbehalten. Gedruckt auf alterungsbeständigem Papier.
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Die Deutsche Nationalbibliothek verzeichnet diese Publikation in der Deutschen Nationalbibliografie; detaillierte bibliografische Daten sind im Internet über http://dnb.d-nb.de abrufbar.
Zugl.: Köln, Univ., Diss., 2020 ISBN 978-3-8487-7744-0 (Print) ISBN 978-3-7489-2140-0 (ePDF)
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Vorwort
Die vorliegende Arbeit wurde im Sommersemester 2020 von der Rechts- wissenschaftlichen Fakultät der Universität zu Köln als Dissertationsschrift angenommen. Die Arbeit entstand während meiner Tätigkeit am Lehr- stuhl für Bürgerliches Recht und Wirtschaftsrecht und in einer Wirt- schaftskanzlei. Für die Veröffentlichung konnten die wesentlichen Ent- wicklungen bis Anfang April 2020 berücksichtigt werden.
Meiner hochverehrten Doktormutter Frau Prof. Dr. Barbara Grunewald möchte ich an dieser Stelle einen herzlichen Dank für die exzellente Be- treuung im Rahmen meiner Promotion und meiner gesamten Zeit am Lehrstuhl aussprechen. Ihre ermutigende Art und stetige Diskussionsbe- reitschaft waren nicht nur für die Arbeit überaus gewinnbringend, son- dern auch weit über diese hinaus lehrreich und prägend. Herrn Prof. Dr.
Ulrich Ehricke, LL.M., M.A. danke ich für die freundliche Übernahme und zügige Erstellung des Zweitgutachtens sowie die konstruktive Diskussion im Rahmen meiner Disputation und nicht zuletzt die Aufnahme in die Schriftenreihe.
Des Weiteren möchte ich mich auch bei Frau Prof. Dr. Jessica Schmidt, LL.M. (Nottingham) und Herrn Prof. Dr. Christoph H. Seibt, LL.M. (Yale) für die Aufnahme in die Schriftenreihe bedanken.
Meinen Kolleginnen und Kollegen, sowohl am Lehrstuhl als auch in der Kanzlei, gebührt mein Dank für ihre fortwährende Unterstützung sowie wertvollen Anregungen und Ratschläge. Insbesondere Frau Dr. Isabelle Tassius, Herrn Dr. André Michels, Herrn Dr. Pavel Labuda und Herrn Dr.
Ricardo Vocke-Kerkhof möchte ich meinen innigen Dank für die unvergess- lich schönen Stunden als Doktorand aussprechen.
Nicht zuletzt gebührt ein von Herzen kommender Dank meiner gelieb- ten Familie, meiner Großmutter Margot Schmidbauer, meinen Eltern Diane und Wolfgang Schmidbauer, meiner Schwester Ina Schmidbauer sowie mei- ner langjährigen Lebensgefährtin Klaudia Bodeutsch. Sie haben mich wäh- rend der Promotionszeit bedingungslos unterstützt und mir Geborgenheit und Rückhalt geboten.
Hervorheben möchte ich an dieser Stelle insbesondere Frau Klaudia Bo- deutsch und Herrn Wolfgang Schmidbauer, deren Anregungen und Kritiken bei der Finalisierung des Manuskripts stets eine große Bereicherung für mich waren.
Das Buch ist meiner Großmutter Margot Schmidbauer gewidmet.
Köln, im August 2020 Dirk Wolfgang Schmidbauer Vorwort
8
Inhaltsverzeichnis
Abbildungsverzeichnis 21
Abkürzungsverzeichnis 23
Einleitung und Gang der Untersuchung
A. 27
Einleitung
I. 27
Motive für einen transnationalen Unternehmenszusammenschluss 1.
28 Der internationale Konzern als günstige Organisationsform
2. 29
Der Merger of Equals zwischen der Linde AG und der Praxair Inc.
3.
31 LG München I, Urt. v. 20.12.2018 – 5 HK O 15236/17
4. 37
Konkrete Fragestellung der Untersuchung
5. 37
Gang der Untersuchung
II. 38
Merger of Equals
B. 40
Begrifflichkeit
I. 41
Rechtliche Betrachtung des Merger of Equals
II. 43
Abgrenzung von der Verschmelzung im rechtstechnischen Sinn des Umwandlungsgesetzes
1.
44 Der Merger of Equals als Quasi-Fusion
2. 45
Die Holding
a) 47
Allgemeines zur Holding
aa) 47
Geeignete Rechtsform
bb) 48
Errichtung der Holdingstruktur im Rahmen des Merger of Equals
cc)
49 Merger of Equals durch Aufnahme
(i) 49
Merger of Equals durch Neubildung
(ii) 52
Der Merger
b) 53
Aufschwung zur Muttergesellschaft
aa) 54
Umtauschangebot
(i) 54
Barangebot
(ii) 55
Besonderheiten nach dem Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz
(iii)
56 Eingeschränkte Leitungsmacht aufgrund einer
Mehrheitsbeteiligung bb)
57 Weitere Maßnahmen nach Vollzug des öffentlichen
Übernahmeangebots cc)
58 Beherrschungs- und/oder
Gewinnabführungsvertrag (i)
59 Beherrschungsvertrag
(1) 60
Gewinnabführungsvertrag
(2) 62
Organschaftsvertrag
(3) 63
Squeeze-out
(ii) 63
Umwandlungsrechtlicher Squeeze-out
(1) 63
Aktienrechtlicher Squeeze-out
(2) 65
Übernahmerechtlicher Squeeze-out
(3) 66
Folgen des Merger of Equals für die deutsche Aktiengesellschaft und ihre Minderheitsaktionäre
III.
67 Aufhebung der Börsennotierung und Ausschluss aus Indizes
1. 68
Reguläres Delisting
a) 68
Kaltes Delisting
b) 69
Erfüllung von kartellrechtlichen Auflagen
2. 69
Business Combination Agreement
C. 70
Inhalt
I. 71
Parteien des Business Combination Agreements
1. 72
Präambel
2. 72
Transaktionsstruktur
3. 73
Umstrukturierung nach der Umsetzung des Unternehmenszusammenschlusses
4.
74 Struktur und Geschäftsmodell der neuen Gruppe
5. 75
Zusicherungen und Gewährleistungen der quasi- fusionierenden Gesellschaften
6.
77 Zusicherungen und Gewährleistungen der
Holdinggesellschaft 7.
79 Verpflichtungserklärungen
8. 79
Weitere Vertragsbedingungen
9. 82
Rechtsnatur des Business Combination Agreements
II. 84
Unverbindliche Absichtserklärung
1. 84
Business Combination Agreement als Vertragsverhältnis
2. 88
Inhaltsverzeichnis
10
Organisationsrechtlicher Vertrag im Sinne von §§ 291 ff.
AktG 3.
89 Beherrschungsvertrag im Sinne von § 291 Abs. 1 S. 1,
1. Alt. AktG a)
89 Verdeckter Beherrschungsvertrag
b) 90
Kein Weisungsrecht durch Verpflichtungserklärungen
aa) 92
Weisungsrecht durch Besetzung des Leitungsorgans der NewCo
bb)
94 Paritätische und nicht paritätische Besetzung des Leitungsorgans der NewCo
(i)
95 Personelle Verflechtungen, Gremien und
Ausschüsse (ii)
95 Ausnahme bei besonderen Kompetenzen
(iii) 97
Kein verdeckter Beherrschungsvertrag im Rahmen des Merger of Equals
cc)
97 Gleichordnungskonzernvertag im Sinne von § 291 Abs. 2 AktG
c)
98 Phase vor dem öffentlichen Übernahmeangebot
aa) 100
Phase nach dem erfolgreichen öffentlichen Übernahmeangebot
bb)
101 Kein Gleichordnungskonzern
cc) 102
Kein organisationsrechtlicher Vertrag im Sinne von
§§ 291 ff. AktG d)
102 Schuldrechtliche Nebenabrede zur Satzung
4. 102
Hinkendes Schuldverhältnis (§§ 311 Abs. 1, 241 Abs. 2 BGB)
5. 103
Mehrseitig verpflichtender Vertrag sui generis (§§ 311 Abs. 1, 241 Abs. 1 BGB)
6.
105 Leistungspflicht im Sinne von § 241 Abs. 1 BGB
a) 106
Mehrseitig verpflichtend
b) 109
Vertrag sui generis
c) 111
Gesellschaft bürgerlichen Rechts – Vertrag im Sinne von
§§ 705 ff. BGB 7.
111 Taugliche Gesellschafter einer Gesellschaft bürgerlichen
Rechts a)
112 Der Mindestinhalt des Gesellschaftsvertrags
b) 112
Zweck im Sinne von § 705 BGB
aa) 113
Vergemeinschaftung des Zwecks
bb) 115
Vertragliche Förderungsplicht
cc) 117
Rechtsnatur des Gesellschaftsvertrags im Sinne von
§§ 705 ff. BGB c)
118 Inhaltsverzeichnis
Zwischenergebnis
d) 119
Zusammenfassung
8. 119
Abgrenzung der Kompetenzen von Vorstand und
Hauptversammlung einer deutschen Aktiengesellschaft im Rahmen des Merger of Equals
D.
120 Grundlagen der Organisationsverfassung in der deutschen
Aktiengesellschaft I.
120 Organe der Aktiengesellschaft
1. 122
Aktienrechtliche, dreigliedrige Organisationsverfassung
2. 123
Aktienrechtsreform von 1937
a) 123
Aktienrechtsreform von 1965
b) 125
Gegenwärtiges Kompetenzgefüge
c) 126
Abschluss des Business Combination Agreements
II. 128
Gerichtliche und außergerichtliche Vertretung der Aktiengesellschaft
1.
128 Abschlusskompetenz im Außenverhältnis
2. 130
Mitwirkungskompetenz der Hauptversammlung im Außenverhältnis
3.
131 Verpflichtung zur Übertragung des ganzen
Gesellschaftsvermögens a)
131 Direkte Anwendung von § 179a Abs. 1 S. 1 AktG
aa) 131
Analoge Anwendung von § 179a Abs. 1 S. 1 AktG
bb) 135
Vermögensverwässerung
(i) 135
Verlust des Unternehmenswerts
(ii) 137
Erstreckung des Zustimmungserfordernisses im Sinne von
§ 293 Abs. 1 AktG auf das Business Combination Agreement
b)
141 Das Business Combination Agreement als Vorvertrag
aa) 142
Allgemeines zum Vorvertrag
(i) 142
Dogmatische Begründung der Erstreckung des Zustimmungserfordernisses
(ii)
143 Zustimmungserfordernis nach § 293 Abs. 1 AktG im Rahmen des Business Combination
Agreements (iii)
145 Vor- und Hauptvertrag
(1) 145
Verpflichtung zum Abschluss eines Unternehmensvertrags
(2)
146 Keine de facto Bindung durch „break-up fee“
(3) 146
Inhaltsverzeichnis
12
Schutzzweck des § 293 Abs. 1 AktG nicht gefordert
(4)
147 Business Combination Agreement kein
Vorvertrag (5)
147
„Hoesch/Hoogovens“-Entscheidung
bb) 148
Sachverhalt
(i) 148
Urteilsgründe
(ii) 149
Übertragbarkeit des Zustimmungserfordernisses gem. § 293 Abs. 1 AktG auf das Business
Combination Agreement (iii)
150 Zwischenergebnis
cc) 156
„Organisationsvertrag sui generis“
c) 156
Verschmelzungsbeschluss §§ 13, 65 UmwG (analog)
d) 156
Allgemeines zu §§ 13, 65 UmwG
aa) 157
Analoge Anwendung
bb) 157
Regelungslücke
(i) 157
Planwidrigkeit der Regelungslücke
(ii) 158
Vergleichbare Interessenlage
(iii) 158
Keine analoge Anwendung von §§ 13, 65 UmwG
(iv) 160
Verpflichtungserklärungen im Business Combination Agreement
e)
161 Allgemeines zur Möglichkeit der Vorwegbindung des Vorstands
aa)
161 Wirksamkeit der einzelnen Verpflichtungserklärungen
bb) 164
„Board Recommendation“-Klausel
(i) 164
„No-Shop“-Klausel
(ii) 166
„No-Talk“-Klausel
(iii) 166
Unterlassungsverpflichtungen mit Zustimmungsvorbehalt
(iv)
168 Keine Veräußerung von wesentlichem
Gesellschaftsvermögen, Tätigung wesentlicher Investitionen und Aufnahme von erheblichen Schulden
(1)
169 Unterlassung von Satzungsänderungen und
Kapitalmaßnahmen (2)
170 Satzungsänderungen und
Kapitalmaßnahmen im Allgemeinen (a)
170 Genehmigtes Kapital und Erwerb eigener Aktien
(b)
170 Inhaltsverzeichnis
Keine Dividendenausschüttung entgegen üblicher Geschäftspraxis
(3)
172 Mitwirkung der Hauptversammlung wegen des
Verstoßes gegen die aktienrechtliche Kompetenzordnung
cc)
173 Meinungsstand zur Rechtsfolge des Verstoßes
gegen die aktienrechtliche Kompetenzordnung (i)
173 Rechtsfolge des Verstoßes im Rahmen des
Abschlusses des Business Combination Agreements
(ii)
175 Meinungsstand zur Rechtfolge beim Verstoß allein gegen die innergesellschaftliche Kompetenzordnung
(1)
176 Keine Allein-Vertretungsmacht des Vorstands
(2) 178
Aktienrechtliche Zulässigkeit der Zustimmung im Innenverhältnis (3)
179 Verstoß gegen das Wesen der
Aktiengesellschaft – § 241 Nr. 3, 1. Var.
AktG (a)
179 Kein Verstoß gegen §§ 76 Abs. 1, 77 Abs. 1 AktG
(aa)
180 Kein Verstoß gegen § 23 Abs. 5 AktG
(bb) 180
„Zusammenwirken“ von Vorstand und Hauptversammlung
(cc)
182 Beschlussfreiheit der
Hauptversammlung (dd)
184 Verstoß gegen Wesen der
Aktiengesellschaft (ee)
192 Keine Legitimation der
Vertretungshandlung des Vorstands durch Zustimmungsbeschluss der Hauptversammlung
(b)
193 Rechtsfolge des Verstoßes gegen
innergesellschaftliche Kompetenzordnung (4)
193 Lösung über Rechtsinstitut der auflösenden
Bedingung (5)
193 Keine Mitwirkung der Hauptversammlung erforderlich
4. 195
Inhaltsverzeichnis
14
Der Merger of Equals im innergesellschaftlichen Kompetenzgefüge der Aktiengesellschaft III.
195 Geschäftsführung und Leitung
1. 195
Inhalt der Geschäftsführungs- und Leitungsbefugnis
a) 196
Grundsatz der Weisungsunabhängigkeit
b) 197
Grenzen der Geschäftsführungs- und Leitungsbefugnis
c) 198
Gesetzliche Beschränkung
aa) 199
Anderweitige Beschränkungen
bb) 199
Statutarische Beschränkung
(i) 200
Gesellschaftszweck
(1) 200
Unternehmensgegenstand
(2) 200
Beschränkung durch den Aufsichtsrat
(ii) 201
Beschränkung durch die Hauptversammlung
(iii) 202
Beschränkung durch die Geschäftsordnung des Vorstands
(iv)
202 Umfang der Geschäftsführungs- und Leitungsbefugnis
cc) 203
Geschriebene Hauptversammlungskompetenzen
2. 203
§ 119 Abs. 1 AktG – Hauptversammlungskompetenzen
a) 204
Satzungsänderung nach § 179 Abs. 1 S. 1 AktG
b) 205
Grundlagen der Satzungsänderung § 179 Abs. 1 S. 1 AktG
aa)
205 Änderung des Gesellschaftszwecks
bb) 206
Gesellschaftszweck in der Aktiengesellschaft
(i) 206
Änderung des Gesellschaftszweck durch den Merger of Equals
(ii)
208 Veränderung des Aktionärskreises
(1) 208
Eingliederung in Holdingstruktur und Konzernierung
(2)
208 Keine Aufgabe der
Gewinnerzielungsabsicht (a)
209 Keine Einschränkung der
Gewinnerzielungsabsicht (b)
210 Abschluss eines
Gewinnabführungsvertrags (c)
211 Keine Änderung des Gesellschaftszwecks durch
Merger of Equals (iii)
212 Änderung des Unternehmensgegenstandes
cc) 212
Unternehmensgegenstand in der Aktiengesellschaft
(i)
213 Inhaltsverzeichnis
Inhaltliche Ausgestaltung des
Unternehmensgegenstandes einer AG (ii)
214 Konkrete Geschäftstätigkeit
(1) 214
Allgemeine Geschäftstätigkeit
(2) 217
Änderung des Unternehmensgegenstandes durch den Merger of Equals
(iii)
221 Konkrete Geschäftstätigkeit
(1) 221
Das operative Geschäft
(a) 221
Verwirklichung von Synergieeffekten (aa)
222 Konzernierung
(bb) 224
Die Leitung einer Gruppe
(b) 225
Erfüllung kartellrechtlicher Auflagen und Bedingungen
(c)
227 Keine Änderung des konkreten
Unternehmensgegenstandes (d)
229 Allgemeine Geschäftstätigkeit
(2) 229
Konzernklausel
(a) 229
Reichweite der Konzernöffnungsklausel betreffend den Merger of Equals (b)
231 Andere Unternehmen errichten,
erwerben und sich an ihnen beteiligen
(aa)
232 Geschäftsbetrieb ausgliedern bzw.
überlassen (bb)
232 Zusammenfassung unter
einheitlicher Leitung (cc)
233 Abschluss von
Unternehmensverträgen, o.ä.
(dd)
233 Merger of Equals nicht von
Konzernöffnungsklauseln erfasst (ee)
235 Erforderlichkeit eines
Konzerneingangsschutzes (c)
235 Allgemeines zum
Konzerneingangsschutz (aa)
235 Veräußerungsverbot an
Beherrschung anstrebenden Erwerber
(bb)
239 Konzerneingangsschutz qua
Wettbewerbsverbot (cc)
244 Inhaltsverzeichnis
16
Kein Konzerneingangsschutz qua Gesetz
(dd)
250 Keine Satzungsschranke für Merger of
Equals (d)
253 Gründung der NewCo
(e) 258
Gründung einer Gesellschaft bürgerlichen Rechts – Business Combination
Agreement (f)
258 Keine Änderung des allgemeinen
Unternehmensgegenstandes (g)
259 Keine Änderung des Unternehmensgegenstandes durch Merger of Equals
(iv)
259 Kapitalmaßnahmen im Sinne von § 119 Abs. 1 Nr. 6
c) 259
Auflösung der Gesellschaft § 262 Abs. 1 Nr. 2 AktG
d) 260
Integrationsmaßnahmen – zweiter Schritt der Quasi- Fusion
e)
260 Keine geschriebene Hauptversammlungskompetenz
betroffen f)
260 Ungeschriebene Hauptversammlungskompetenzen
3. 260
Zulässigkeit und Erforderlichkeit
a) 261
Entwicklung ungeschriebener Hauptversammlungskompetenzen b)
263 Entwicklung im rechtswissenschaftlichen Schrifttum
bis zur „Holzmüller“-Entscheidung aa)
264
„Holzmüller“-Entscheidung
bb) 267
Sachverhalt
(i) 267
Die zentralen Entscheidungsgründe
(ii) 268
Resonanz auf die „Holzmüller“-Entscheidung
(iii) 271
Kritik an der „Holzmüller“-Entscheidung
(1) 272
Progression im Schrifttum
(2) 273
„Gelatine“-Entscheidungen
cc) 275
„Gelatine I“
(i) 276
Sachverhalt
(1) 276
Die zentralen Entscheidungsgründe
(2) 277
„Gelatine II“
(ii) 280
Sachverhalt
(1) 280
Entscheidungsgründe
(2) 281
Resonanz auf die „Gelatine“-Entscheidungen
(iii) 281
Kritik an den „Gelatine“-Entscheidungen
(1) 282
Progression im Schrifttum
(2) 283
Inhaltsverzeichnis
„Hofbräu“-Beschluss
dd) 284
Sachverhalt
(i) 284
Entscheidungsgründe
(ii) 285
Resonanz auf den „Hofbräu“-Beschluss
(iii) 286
„Commerzbank/Dresdener Bank“-Beschluss
ee) 287
Sachverhalt
(i) 287
Entscheidungsgründe
(ii) 288
Resonanz auf den „Commerzbank/Dresdener Bank“-Beschluss
(iii)
291
„Macrotron“-Entscheidung
ff) 294
Sachverhalt
(i) 294
Entscheidungsgründe
(ii) 295
Resonanz auf die „Macrotron“-Entscheidung
(iii) 296
„Frosta“-Beschluss
gg) 298
Sachverhalt
(i) 298
Entscheidungsgründe
(ii) 299
Resonanz auf den „Frosta“-Beschluss
(iii) 300
Feststellung der abstrakten Voraussetzungen ungeschriebener Hauptversammlungskompetenzen c)
301 Dogmatische Begründung
aa) 301
Keine Ermessensreduzierung im Rahmen von
§ 119 Abs. 2 AktG (i)
302 Keine Einzel- oder Gesamtanalogie zu
geschriebenen Hauptversammlungskompetenzen (ii)
302 Offene Rechtsfortbildung
(iii) 305
Voraussetzungen ungeschriebener Hauptversammlungskompetenzen bb)
308 Qualitative Eingriffsvoraussetzungen
(i) 308
Mediatisierungseffekt
(1) 308
Weitere Eingriffskriterien
(2) 310
Mediatisierungseffekt keine zwingende Voraussetzung
(a)
310 Schwächung des Werts der Beteiligung
(b) 314
Wesentliche Beeinträchtigung der Mitgliedschaft
(c)
316 Verhältnis von Mitgliedschaft zur
Satzung (aa)
316 Formale Betrachtung der
Satzungsänderung (bb)
318 Inhaltsverzeichnis
18
Vergleichbarkeit mit mitgliedschaftsrelevanter Satzungsänderung (cc)
319 Maßnahmen auf einer anderen hierarchischen Ebene
(3)
321 Quantitative Voraussetzungen
(ii) 322
Gesamtbetrachtung
cc) 324
Mehrheitserfordernis
dd) 325
Zwischenergebnis
ee) 325
Anwendung der Voraussetzungen auf den Merger of Equals
d)
326 Gesamtbetrachtung
aa) 326
Eingriffsvoraussetzungen
bb) 327
Eingriff durch eine Geschäftsführungsmaßnahme
(i) 327
Differenzierte Betrachtung der zwei Aktionärskreise
(ii)
328 Das öffentliche Umtauschangebot annehmende
Aktionäre (iii)
328 Mediatisierung von „unten nach oben“
(1) 328
Wesentliche Beeinträchtigung der Mitgliedschaft
(2)
330 Autonome Entscheidung der Aktionäre
(3) 331
Neugestaltung der Mitgliedschaft im Konzern
(4) 335
Zwischenergebnis
(5) 336
Das öffentliche Umtauschangebot ablehnende Aktionäre
(iv)
336 Mediatisierung
(1) 336
Wesentliche Beeinträchtigung der Mitgliedschaft
(2)
338 Einflussnahme auf die Zusammensetzung des Aktionärskreises
(a)
338 Verwässerung der Aktionärsrechte
(b) 342
Veräußerung von
Unternehmensbereichen in Folge von kartellrechtlichen Auflagen
(c)
344 Delisting
(d) 347
Reguläres Delisting
(aa) 348
Kaltes Delisting
(bb) 349
Inhaltsverzeichnis
Keine ungeschriebene
Hauptversammlungskompetenz in Folge eines Delistings
(cc)
350 Ausreichend Schutz der Aktionäre durch Beteiligung an Einzelmaßnahmen (e)
350 Zwischenergebnis
(3) 352
Die „individuelle“ und „einsame“
Aktionärsentscheidung cc)
353 Umgehung des Umwandlungsgesetzes
dd) 356
Verpflichtungserklärungen im Business Combination Agreement
ee)
364 Keine ungeschriebene Hauptversammlungskompetenz
e) 365
Mitwirkungserfordernis de lege ferenda
E. 366
Merger of Equals im Vergleich zur Gründung einer Holding-SE
I. 366
Die Gründung der Holding-SE
1. 366
Der Gründungsplan
a) 367
Inhalt
aa) 367
Rechtsnatur
bb) 369
Transaktionsstruktur
b) 369
Zustimmung der Anteilsinhaber der Gründungsgesellschaften
c)
370 Übertragung auf den Merger of Equals
2. 371
Der teleologische Ansatz von Art. 32 Abs. 6 S. 1 SE-VO
a) 371
Übertragung auf den Merger of Equals
b) 373
Keine förmliche Zustimmung der Hauptversammlung erforderlich
II.
373 Hauptversammlungsbeschluss bietet keinen weitergehenden Schutz
1.
373 Hauptversammlung nur teilweise geeignetes Beschlussorgan
2. 375
Die tatsächliche Barriere des Beschlussmängelrechts
3. 377
Negative wirtschaftsökonomische Auswirkungen
4. 378
Kein Mitwirkungserfordernis de lege ferenda
III. 379
Zusammenfassung der Ergebnisse
F. 380
Literaturverzeichnis 385
Inhaltsverzeichnis
20
Abbildungsverzeichnis
Abbildung 1: Organisationsstruktur vor dem
Unternehmenszusammenschluss 35
Abbildung 2: Organisationsstruktur unmittelbar nach dem
Unternehmenszusammenschluss 35
Abbildung 3: Organisationsstruktur nach dem
umwandlungsrechtlichen Squeeze-out 36
Abbildung 4: Ausganslage 50
Abbildung 5: Eine der sich zusammenschließenden Gesellschaften fungiert als Holding und wird unmittelbar
Muttergesellschaft 51
Abbildung 6: Eine der sich zusammenschließenden Gesellschaften fungiert als Holding und wird mittelbar
Muttergesellschaft 51
Abbildung 7: Gründung einer NewCo als Holding 53
Abkürzungsverzeichnis
a.A. andere Ansicht
AB Aktiebolag
Abs. Absatz
a.E. am Ende
AG Aktiengesellschaft
AktG Aktiengesetz
Alt. Alternative
Anh. Anhang
a.o. außerordentliche
Art. Artikel
Aufl. Auflage
Bd. Band
Bearb. Bearbeiter
Begr. Begründer
Beschl. Beschluss
BCA Business Combination Agreement
BGB Bürgerliches Gesetzbuch
BGBl. Bundesgesetzblatt
BGH Bundesgerichtshof
BörsenG Börsengesetz
BT-DruckS. Bundestagdrucksache BVerfG Bundesverfassungsgericht
bzw. beziehungsweise
ca. circa
Chrysler Chrysler Corp.
Corp. Corporation
Daimler-Benz Daimler-Benz AG
ders. derselbe
Deutsche Börse Deutsche Börse AG
d.h. das heißt
Einl. Einleitung
Erwägr. Erwägungsgründe
etc. et cetera
FKVO EG-Fusionskontrollverordnung
Fn. Fußnote
FS Festschrift
gem. gemäß
GG Grundgesetz
ggfs. gegebenenfalls
GmbHG Gesetz betreffend die Gesellschaft mit beschränkter Haftung
GmbH Gesellschaft mit beschränkter Haftung GWB Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkung
HGB Handelsgesetzbuch
h.M. herrschende Meinung
Hoechst Hoechst AG
Hrsg. Herausgeber
Hs. Halbsatz
HV Hauptversammlung
Inc. Incorporation
i.V.m. in Verbindung mit
KG Kommanditgesellschaft
KGaA Kommanditgesellschaft auf Aktien
LG Landgericht
Linde Linde AG
lit. litera
LLC Limited Liability Company
Ltd. Limited
LSEG London Stock Exchange Group plc
Mio. Millionen
Abkürzungsverzeichnis
24
m.w.N. mit weiteren Nachweisen
NewCo New Company
Nr. Nummer
N.V. Naamloze vennootschap
NYSE New York Stock Exchange Euronext Inc.
o.ä. oder ähnliches
OLG Oberlandesgericht
plc / PLC Public Limited Company
Praxair Praxair Inc.
Reda. Redakteur
resp. respektive
Rhoné-Poulenc Rhoné-Poulenc S.A.
RL Richtlinie
Rn. Randnummer
S. Seite / Satz
S.A. Société Anonyme
Schriftl. Schriftenleitung
SE Societas Europaea
SEAG Gesetz zur Ausführung der Verordnung (EG) Nr. 2157/2001 des Rates vom 8. Oktober 2001 über das Statut der Europäischen Gesellschaft (SE) SE-VO Verordnung (EG) Nr. 2157/2001 des Rates über das
Statut der Europäischen Gesellschaft (SE)
sog. sogenannt(e)
u. und
u.a. unter anderem
UmwG Umwandlungsgesetz
Urt. Urteil
u.U. unter Umständen
usw. und so weiter
v. vom
Var. Variante
vgl. vergleiche
Abkürzungsverzeichnis
Vor. / Vorb. Vorbemerkung
WpHG Gesetz über den Wertpapierhandel
WpÜG Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz WpÜG-AngVO Wertpapiererwerbs- und Übernahmegesetz Ange-
botsverordnung
Ziff. Ziffer
ZPO Zivilprozessordnung
Abkürzungsverzeichnis
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