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Inhaltsverzeichnis
A Vorwort
...
B Einleitung
...
I. Entwicklung . . .
11. Definition und rechtliche Bedeutung ...
111. Gründe für ein Outsourcing-Projekt . . .
Gründe, die gegen ein Outsourcing-Projekt sprechen . . .
IV.
V. Fazit . . .
C I.
1.1 1.2
11.
11.1
11.2 11.3 111.
111.1 111.2 IV.
V.
VI.
VII.
Formen des Outsourcings ...
Konzentration von IT-Aktivitäten . . .
Konzentration der IT-Service-Aktivitäten in Unternehmen . . .
Konzentration der IT-Service- Aktivitäten im Konzern . . .
b) Beispiel . . .
a) Rechtliche Betrachtung . . .
Totales Outsourcing . . .
Organisatorische Vorgehensweise . . .
a) Due Diligence . . . b) Gründung eines Joint Venture . . .
des Outsourcing-Anbieters . . .
d) Integration im Outsourcing-Unternehmen . . .
Beispiel für ein totales Outsourcing
(Multi-Vendor-Outsourcing) . . .
Partielles Outsourcing (Outtasking) ...
Multisourcing (Multi-Vendor-Outsourcing) ...
Business Process Outsourcing . . .
Application Service Providing (ASP) ...
c) Vom Joint Venture zur Service-Tochter
...
Fazit . . .
Partielles Outsourcing (Outtasking)/Multisourcing
Insourcing . . .
Fazit . . .
D Das Outsourcing-Projekt
...
I. Vorüberlegungen . . .
- _. . - . - . 1
1.2
I1 .
11.1
11.2
11.3
11.4
I11 .
111.1
111.2
Outsourcing-S trategie . . .
a) Strategische Überlegungen . . . b) Prozessbezogene Überlegungen . . .
c) Informationstechnische Überlegungen ...
a) Begriff und Abgrenzung . . .
b) Aufgaben und Notwendigkeit . . .
d) Erstellung des Pflichtenhefts . . .
e) Haftung . . .
Letter of Intent (LoI) . . .
a) Definition und Abgrenzung . . . b) Rechtsbindungswille . . .
c) Aufgaben und Notwendigkeiten ...
d) Inhalt und Aufbau eines LoI . . .
e) Exklusiwereinbarung . . .
g) Haftung . . .
h) Sonstiges . . .
Planungsphase . . .
Pflichtenheft . . .
c) Aufiau . . .
f) Anwendbares Recht. Gerichtsstand. Schiedsgericht . . .
i) Fazit . . .
Vorvertragliche Aufklärungspflichten ...
b) Folgerungen für den Bereich IT-Outsourcing . . .
c) Anspruchsvoraussetzungen und Rechtsfolge . . .
d) Fazit . . . Risiko-Management . . .
a) Gesetzliche Grundlagen für Risiko-Management . . . b) Definition des Risiko-Managements ...
a) Aufklärungs- und Beratungspflichten ...
c) Bedeutung für Outsourcing . . .
d) Fazit . . .
Implementierungsphase/Inbetriebnahme ...
Mitarbeiterübernahme . . . a) Mitarbeiterübernahme gem .
5
G13a BGB . . . b) Mitarbeiterübernahme durch neuen Arbeitsvertrag . . . c) Fazit . . .Übernahme von vertraglichen Verpflichtungen . . .
56 57 GI 64
65 66 66 68 70 73 74 74 77 79 80 80 80 82 82 82 86 90 93 93 94 95 67
76
83
9 6 98 98 9 9 9 9 119 119
120
6
Inhaltsverzeichnis
111.3 Übernahme von Software . . . 120
a) Rechtliche Fragen bei der Software-Übernahme . . . 120
. . .
b) Fazit 136
111.4 Finanzierungsmodelle I37
a) Leasing (Historie) I37
c) Leasingmodelle 140
d) Gewährleistungsfragen bei Leasing I44
e) Bilanzierung der Finanzierungsmodelle I4 9
r) Steuerliche Zurechnung I53
g) Bilanzierung in der Handelsbilanz I55
h) Steuereffekte des Leasings 156
i) Leasing, Kreditspielraum und Kreditsicherheit 156 j) Finanzierungsleasing vs. Finanzierungskauf 156
k) Shareholder-Value 158
1) Weitere Überlegungen I5 9
. . . . . .
b) Unterscheidung Finanzierungsleasing und Operating-Leasing . 138
. . . ...
. . . . . .
. . . . . .
. . . . . . . . .
. . .
m) Fazit . . . IGI 111.5 Service Level Agreement (SLA) . . . IGI a) Gründe für SLA . . . IGI
. . .
b) Definition der SLA 1%
c) SLA-Bestandteile 164
d) Rechtsfolge der Nichteinhaltung der Service Levels 170
e) Reporting/Review 172
f) Change-Management I73
g) Preise I74
h) VerhandlungIEinführung von SLAs I74
i) Fazit 176
II1.G Kartellrechtliche Fragen I77
IV. Laufender Betrieb I77
1v.1 Arbeitnehmerüberlassung 178
a) Begriff der Arbeitnehmerüberlassung 178
c) Überlassungsdauer 183
der Arbeitnehmerüberlassung 184
e) Befristung 185
g) Tarifrecht 187
. . . . . . . . .
. . . . . . ...
. . . . . . . . .
. . . ...
b) Fehlen der Verleiherlaubnis . . . 182 d) Arbeitgeberisches Direktionsrecht bei
. . . . . . . . .
f) Kündigungsschutz . . . 186
. . .
1.6 1.7 1.8 1.9
1.10
1.11
1.12 1.13 1.14
1.15 1.16 11.
b) Verjährung bei Werkleistungen 245
c) Grundsätzliche Regelungen 247
Nutzungsrechte 250
Personaleinsatz 252
Regelungen für den Datenschutz 253
Haftung 253
a) Grundlagen 254
b) Haftungsbegrenzung 254
c) Folgeschäden 255
d) Verantwortung für Datensicherheit 257
e) Anzeigen von Haftungsfallen 258
f) Haftungsausschluss 259
. . . . . . . . . ...
. . . . . .
. . . . . . ...
...
. . .
g) Regelung für Service Levels . . . 260
Zahlungsbedingungen und Vergütung . . . 261
a) Art und Höhe der Vergütung ... 261
b) Umsatzsteuervermerk . . . 261
c) Grundsätzliche Regelungen ... 261
d) Zahlungsbedingungen . . . 262
. . . e) Eigentumsvorbehalt 263 f) Automatische Preisanpassung 263 Kündigungsregelung und Beendigungsunterstützung 265 a) Kündigungsregelung 265 c) Beendigungsunterstützung 267 Internationale Geltung 270 Vertragliche Besonderheiten 271 a) Salvatorische Klausel 271 b) Gerichtsstand 272 c) Beitrittsklausel 272 d) Schriftform 273 e) Vertragssprache 273 r) Schiedsgericht 273 Vertrags hierarchie 274 Definitionen 275 Übernahmeverträge 278 ... . . . . . . b) Kündigung aus wichtigem Grund ... 266
Change-Management und Eskalationsweg ... 268
. . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . .
Inhaltsverzeichnis
. . .
11.1 Personalübernahmevertrag 279
a) Vertragsgegenstand 27 9
b) Eintritt in bestehende Arbeitsverhältnisse . . . 280
c) Arbeitsbedingungen, Tarifbedingungen ... 283
d) Versorgungsverpflichtngen . . . 284
r) Schriftform und salvatorische Klausel ... 284
g) Anlage »Auflistung der Arbeitsverträge« . . . 285
11.2 Hardware-Übernahmevertrag/Leasingvertrag . . . 285
a) Kauf der Hardware/Zurverfügungstellung . . . 285
b) Leasen der Hardware . . . 286
c) Anhang nAuflistung der einzelnen Hardware-Gegenstände« . . 287
d) Schriftform und salvatorische Klausel ... 287
e) Anhang »Preisblatt« 287 11.3 Software-Übernahmevertrag 287 Eigensoftware des Kunden . . . 288
b) Fremdsoftware als Beistellung 289 c) Fremdsoftware als Übernahme 289 d) Software des Outsourcing-Anbieters . . . 290
e) Übergang eines Betriebsteils gem.
4
34 I11 UrhG . . . 290r) Leasing 290 g) Schriftform und salvatorische Klausel 291 Urhebers zur Übertragung« . . . 291
11.4 Übernahme von vertraglichen Verpflichtungen . . . 291
a) Grundsätzliches 291 b) Einwilligung des Dritten . . . 291
c) Keine Einwilligung durch den Dritten ... 292
d) Preisgestaltung 293 e) Schriftform und salvatorische Klausel ... 293
111. Sonstige Verträge 293 111.1 Infrastrukturvertrag 293 111.2 Datenschutzkonzept 295 a) Geheimhaltngspflicht . . . 295
b) Erfüllungsgehilfen 296 c) Verpflichtung gem. $ 5 BDSG 296 d) Organisatorische Magnahmen nach $ 9 BDSG . . . 297
e) Auftragsdatenverarbeitung . . . 298
r) Schriftform und Salvatorische Klausel ... 299
. . .
. . . . . .
a)
. . . ...
. . . ...
h) Anlage »Auflistung und Einverständnis des
. . .
. . . . . . . . . . . . . . .
. . .
IV.
IV.1
IV.2
1v.3
1v.4 V.
v.1
v.2 v.3 VI.
VI.1 VI.2 F I.
1.1 1.2 11.
11.1
11.2
11.3
Leistungsverträge . . . 299
Leistungsbeschr eibung . . . 303
a) Leistungsdefinition . . . 303
b) Gefahrenübergabepunkt 311 c) Prämissen und Ausschlüsse . . . 312
d) Mitwirkungspflichten . . . 315
Service Level im Leistungsvertrag . . . 318
a) Qualitative und quantitative Ziele des Service Level . . . 318
b) Service Level »Qualität« 319 c) Service Level »Customer-Satisfaction-Index« . . . 320
d) Bonus / M alus-Regelung ... 321
Sonstiges . . . 324
a) Preise . . . 324
b) Vertragsdauer und Kündigung ... 324
c) Abweichungen vom Rahmenvertrag ... 325
d) Verweis auf Rahmenvertrag . . . 325
Fazit . . . 326
Juristisches Vertrags-Management . . . 326
Formularvertrag . . . 326
Verhandlung von Verträgen . . . 328
Änderungsprozess . . . 329
Internationalisierung der Outsourcing-Verträge . . . 331
Outsourcing-Vertrag mit internationaler Geltung . . . 331
Globales Outsourcing-Vertragswerk . . . 333
. . . . . . Steuerliche Aspekte des IT-Outsourcings ... 317
Unterschiedliche Betrachtung . . . 337
Phase I - Der Outsourcing-Vorgang . . . 337
nach Ausgliederung . . . 338
Der Outsourcing-Vorgang . . . 339
Aufdeckung stiller Reserven . . . 339
a) Materielle Vermögensgegenstände . . . 339
b) Immaterielle Vermögensgegenstände ... 340
Outsourcing an einen fremden Dritten . . . a) Angemessene Gegenleistung . . . 342
b) Keine angemessene Gegenleistung ... 342
Konzerninternes Outsourcing . . . 344 Phase 2 - Laufende Besteuerung der Leistungen
342
Inhaltsverzeichnis
11.5 11.6 111.
111.1 111.2 111.3 IV.
IV.1 IV.2 1v.3 V.
G I.
11.
11.1
11.2 11.3 11.4 11.5 111.
111.1
111.2 111.3 IV.
IV.1 IV.2 V.
v.1
Steuerneutrale Übertragungsmöglichkeiten beim
totalen Outsourcing . . . 345
a) Steuerneutrales Outsourcing nach dem Umwandlungssteuergesetz ... 346
b) Übertragung nach $ 6 V EStG . . . 347
Phasing Out . . . 349
Grenzüberschreitendes Outsourcing . . . 349
Laufende Besteuerung nach dem Outsourcing . . . 351
Umsatzsteuerliche Aspekte . . . 352
Outsourcing-Kunde im Inland - Outsourcing Anbieter im Inland . . 353
Outsourcing-Kunde im Inland - Outsourcing- Anbieter im Ausland . 354 Umsatzsteuerbefreiung von Bankdienstleistungen . . . 355
Entwicklung . . . 355
Wesentliche Rechtsprechung . . . 356
Bedeutung für die Kreditwirtschaft ... 357
Fazit . . . 358
Application Service Providing
...
359Vertrag zwischen Urheber und ASP ... 359
Application Service Provider und Nutzer ... 360
Miet- / Pachtvertrag . . . 360
a) Mietvertrag . . . 361
b) Pachtvertrag . . . 362
Werkvertrag . . . 363
Leasingvertrag . . . 364
Dienstvertrag . . . 364
Zusammenfassung . . . 365
Umfang des Pflichtenverhältnisses Provider und Nutzer . . . 365
Mietrechtliche Hauptleistungspflichten ... 365
Mietrechtliche Gewährleistungsregeln ... 366
Lizenzverhältnis zwischen Provider und Nutzer . . . 366
Betrachtung der Zusatzleistungen ... 367
Datawarehousing . . . 367
Datahosting . . . 368
ASP-Vertrag . . . 369
ASP-Vertrag als Teil des Outsourcing-Vertragswerkes . . . 369
a) ASP-Leistungsbeschreibung . . . 369 Vertragstypologische Einordnung - Vertrag zwischen
H I .
1.1
1.2
1.3 1.4 1.5 1.6 I1 .
11.1 11.2 I11 .
IV .
I I .
1.1
1.2
Outsourcing in der öffentlichen Verwaltung
Verwaltungsrechtliche Einordnung . . .
a) Vermögensprivatisierung . . .
b) Formelle Privatisierung . . .
c) Materielle Privatisierung . . .
d) Funktionale Privatisierung . . .
e) Fazit . . .
Verfassungsrechtliche Bedenken . . .
a) Privatisierungsverbot . . .
b) Funktionsvorbehalt des Art
.
33 IV GG ...c) Zwischenergebnis . . .
d) Beleihung . . .
e) Funktionale Privatisierung . . .
4
Vertragsanforderung . . .g) Gesetzvorbehalt . . .
Haushaltsrechtliche Aspekte . . . Personalrechtliche Aspekte . . .
Outsourcing- B eispiele . . .
Public-Private-Partnership . . .
Allgemeines . . .
...
Zulässige Outsourcing-Formen in der öffentlichen Verwaltung . . .
h) Fazit . . .
Datenschutz . . .
Bereichsbesonderheiten . . .
Auswahl des Outsourcing-Anbieters und Vertragsbedingungen . . .
Fazit . . .
Outsourcing in der Kreditwirtschaft
...
Aufsichtrechtliche Vorgaben . . .
a) $ 2 5 a I1 KWG . . .
Konkretisierung durch Verwaltungsvorschriften . . .
a) Konkretisierung für $25a KWG . . .
b) Konkretisierung für 33 I1 WpHG . . .
Gesetzlicher Rahmen . . .
b) $ 3 3 I1 WpHG . . .
375 375 375 376 376 376 377 377 377 377 379 379 379 379 378
380 381 381 382 383 383 384 384 385 386 388
389 390 390 390 391 391 391 392
I Inhaltsverzeichnis
I
1.3 Voraussetzungen des S25a I1 KWG . . .a) Adressaten . . .
b) Begriff der Auslagerung . . .
c) Andere Unternehmen . . .
d) Wesentliche Bereiche . . .
e) Anforderungen an zulässige Auslagerungen . . .
f ) Weitere Anforderung an eine zulässige Auslagerung . . .
11. Fazit . . .
392 393 393 394 394 39s 402 396
Ausblick
...
405J K I . 11. 111. IV. V. VI . VII. VIII. IX. X. XI. XII. XIII. Mustertexte
...
407P flichtenheft . . . 408
LetterofIntent . . . 417
Rahmenvertrag . . . 418
Vertrag zur Übernahme von Personal ... 442
Vertrag zur Übernahme von Hardware ... 446
Vertrag zur Übernahme von Software ... 449
Vertrag zur Übernahme von vertraglichen Verpflichtungen . . . 452
Infrastrukturvertrag . . . 455
Datenschutzkonzept . . . 462
Leistungsbeschreibung / Leistungsvertrag ... 467
Service Level Agreement (SLA) . . . Projektplan für ein Outsourcing-Vertragswerk . . . Rundschreiben des Bundesaufsichtsamtes für das Kreditwecen 471 473 . . . . 474
L Anhang
...
489I .I Literaturverzeichnis . . . 489
1.1.1 Fachbücher . . . 489
1.1.2 Aufsätze . . . 498
I .2 Abkürzungsverzeichnis so5 I .3 Kurzerklärungen und Abkürzungen ... 506
. . . Stichwortverzeichnis