Vermögensverwalter und Anlageberater – Wann
falle ich unter das GwG?
Pascal Zysset, Dr. iur., Rechtsanwalt, Walder Wyss AG Thomas Nagel, MLaw, Rechtsanwalt, Universität Bern
– Sachlicher und persönlicher Geltungsbereich des GwG
Thomas Nagel, MLaw, Rechtsanwalt, Universität Bern
– Räumlicher Geltungsbereich des GwG
Pascal Zysset, Dr. iur., Rechtsanwalt, Walder Wyss AG
Inhalt
Sachlicher und persönlicher
Geltungsbereich des GwG
– Für GwG‐Erfassung Vollmacht nötig
FINMA‐RS 2011/1, Rz. 90
– Keine Erfassung durch GwG, wenn bloss Kundeninstruktionen durch den
Vermögensverwalter weitergeleitet werden – Nur die Verwaltung von Effekten und
Finanzinstrumenten ist erfasst
Art. 6 Abs. 1 lit. a GwV
Vermögensverwalter
– Vermögensverwalter werden gemäss geltendem Recht (2019) durch Art. 2 Abs. 3 GwG erfasst
Rechtsfolge:
Anschlusspflicht SRO (inkl. Aufsicht und Enforcement durch SRO) oder
DUFI (Bewilligung und Enforcement durch FINMA Achtung: Abschaffung DUFI‐Status)
– Künftiges Recht: Erfassung durch Art. 2 Abs. 2 lit. abis GwG i.V.m. Art. 17 FINIG
Rechtsfolge: Beaufsichtigung durch neu zu gründende Aufsichtsorganisation(en)
Vermögensverwalter gemäss GwG:
Folgen?
– Reine Anlageberatung wird nicht durch GwG erfasst GwG kommt nur zur Anwendung, wenn Anlagen auf fremde Rechnung getätigt werden
Art. 2 Abs. 3 lit. f GwG i.V.m. Art. 6 Abs. 1 lit. b GwV
Anlageberater
Tätigkeit gestützt auf Einzelvollmacht fällt unter Art. 2 Abs. 3 lit. f GwG («als Anlageberater Anlagen tätigen»)
Siehe FINMA‐RS 2011/1, Rz. 96
Anlageberater
Empfiehl mir eine spezifische
Anlage für CHF 100’000 und tätige diese auf meine Rechnung!
Kunde Anlageberater
Tätigkeit gestützt auf eine Generalvollmacht wird als Vermögensverwaltung qualifiziert
Siehe FINMA‐RS 2011/1, Rz. 96
Anlageberater
Verwalte mein Vermögen und lege dieses auf meine Rechnung
an!
Kunde Anlageberater
– Bei Einzelvollmacht sowohl nach aktuellem und künftigem Recht Erfassung durch Art. 2 Abs. 3 lit. f GwG
Rechtsfolge:
Anschlusspflicht SRO (inkl. Aufsicht und Enforcement durch SRO) oder
DUFI (Bewilligung und Enforcement durch FINMA Achtung:
Abschaffung DUFI‐Status)
– Ausnahme: Wenn Generalvollmacht vorliegt Qualifikation als Vermögensverwaltung
Rechtsfolge:
Nach aktuellem Recht gleiche Rechtsfolgen wie oben (SRO oder DUFI)
Nach künftigem Recht Beaufsichtigung durch neu zu gründende Aufsichtsorganisation(en)
Anlageberater gemäss GwG: Folgen?
Sonderfall Family Offices (1/5)
Single Family
Office
P.
Muster
J.
Muster
K.
Muster L.
Muster
Sonderfall Family Offices (2/5)
Multi Family
Office
Familie M.
Familie J.
Familie P.
Familie Z.
– Geltende, langjährige FINMA‐Praxis: Erfassung aller Family Offices (Single und Multi Family Office) als Finanzintermediäre (Tatbestand
Vermögensverwaltung)
– Kritik an dieser Praxis durch Literatur: Aufgrund
wirtschaftlicher Betrachtungsweise seien Single Family Offices vom GwG auszunehmen (analoge Anwendung von Art. 2 Abs. 2 lit. a Ziff. 5 GwV Erbringung von Dienstleistungen unter Konzerngesellschaften)
Sonderfall Family Offices (3/5)
– Künftiges Recht: Personen, welche «ausschliesslich
Vermögenswerte von mit ihnen wirtschaftlich oder familiär verbundenen Personen» verwalten, gelten nicht als
Vermögensverwalter gemäss Art. 2 Abs. 2 lit. a FINIG
– Zweck der Änderung: Keine Erfassung von Family Offices mehr, welche von Familienmitgliedern kontrolliert werden, sofern
ausschliesslich eigene Vermögenswerte verwaltet werden
Botschaft FIDLEG/FINIG, BBl 2015 9018
– Konsequenz: Multi Family Offices gelten als Vermögensverwalter, Single Family Offices hingegen nicht
Sonderfall Family Offices (4/5)
– Frage: Keine Erfassung von Single Family Offices durch das GwG per 1. Januar 2020?
– Tatbestand der Vermögensverwaltung (Art. 2 Abs. 2 lit. abis GwG i.V.m. Art. 17 Abs. 1 FINIG)? Wohl nicht beabsichtigt – Tatbestand der Sitzgesellschaft (Art. 6 Abs. 1 lit. d GwV)?
Sonderfall Family Offices (5/5)
Räumlicher
Geltungsbereich des GwG
– Territorialitätsprinzip: Personen sind derjenigen
Hoheitsgewalt unterworfen, auf deren Territorium sie sich befinden
Räumlicher Geltungsbereich (1/5)
= AUT‐Finanzmarkt‐
Geldwäschegesetz
= CH‐Geldwäscherei‐
gesetz
Sitz Bern
Sitz Innsbruck
– Territorialitätsprinzip: Personen sind derjenigen
Hoheitsgewalt unterworfen, auf dessen Territorium sie sich befinden
Räumlicher Geltungsbereich (2/5)
= CH‐Geldwäscherei‐
gesetz
Formelle Zweignieder‐
lassung Bern Sitz Paris
– Faktische
Zweigniederlassung:
– Personen in der CH
– Handeln im Namen des ausl. Finanzintermediärs – Dauerhaftigkeit
– Finanzinter‐
mediäre Tätigkeit – Ausländische
Räumlicher Geltungsbereich (3/5)
= Ev. CH‐Geldwäscherei‐
gesetz Sitz Frankfurt
Vertreter in Bern
– Grenzfälle
– CH‐URL / CH‐
Telefonnummer
(«virtuelle Institute») – CH‐Bankkonto
Räumlicher Geltungsbereich (4/5)
= Ev. CH‐Geldwäscherei‐
gesetz?
.ch‐Adresse / 0041er‐Nummer /
Bankkonto in Bern, über
welches
finanzintermediäre Tätigkeit
abgewickelt wird
‐Ruling
– Weitere Hinweise: