Die GmbH im Gesellschafts- und Steuerrecht

(1)

Seiteaa

aa

Vorwort . . . V AbkÅrzungsverzeichnis . . . XXXIII

Teil I

GrÅndung einer GmbH

Rz. Seite A. Gesellschaftsrecht . . . 1 1 B. Steuerrecht . . . 201 68

Teil II

Gestaltung des Gesellschaftsvertrages

I. Gesellschafter/Gesellschafterversammlung . . . 301 87 II. GeschuftsfÅhrer und weitere Vertreter . . . 350 107 III. Aufsichtsrat/Beirat . . . 392 121 IV. Ausscheiden von Gesellschaftern . . . 408 126 V. Jahresabschluss und Ergebnisverwendung . . . 471 151 VI. Weitere besondere Satzungsregelungen . . . 499 163

Teil III

Laufende Besteuerung der GmbH

A. Besteuerungssystem und Rechtsformvergleich zur

GmbH & Co. KG . . . 551 173 B. KÇrperschaftsteuer . . . 578 184 C. Besonderheiten bei der Gewerbesteuer . . . 781 266 D. Steuerabzug vom Kapitalertrag . . . 792 271 E. KÇrperschaftsteuerguthaben . . . 810 277 F. Steuererklurungspflichten der GmbH . . . 822 282

Teil IV

Laufende Besteuerung der Gesellschafter

A. Systematik der Besteuerung von GewinnausschÅttungen

beim Gesellschafter . . . 871 285 B. Besteuerung von GewinnausschÅttungen im Privatver-

mÇgen von natÅrlichen Personen . . . 876 288

IX

(2)

Rz. Seiteaa

aa

C. Besteuerung von GewinnausschÅttungen im Betriebsver-

mÇgen von Einzelunternehmen bzw. Personengesellschaften 919 302 D. Besteuerung von GewinnausschÅttungen an KÇrperschaften 926 304

Teil V

Geschkftsanteil und obertragung

A. Gesellschaftsrecht . . . 971 313 B. Steuerrecht . . . 1071 339

Teil VI

Der GeschkftsfÅhrervertrag

Teil VII

Finanzierung der GmbH

A. Beschaffung und Erhaltung des Eigenkapitals . . . 1551 495 B. Gesellschafterdarlehen . . . 1721 548 C. GesellschafterbÅrgschaften und Schuldbeitritt . . . 1831 570

Teil VIII

Besonderheiten der Einpersonen-GmbH

Teil IX

Die GmbH im Unternehmensverbund

X

(3)

Teil X

Die GmbH in AuflÇsung und Liquidation

Rz. Seiteaa

aa

Teil XI

Die GmbH in Krise und Insolvenz

A. Gesellschaftsrecht . . . 2251 651 B. Steuerrecht . . . 2351 676 Stichwortverzeichnis . . . 691

XI

(4)

Seiteaa

aa

Vorwort . . . V AbkÅrzungsverzeichnis . . . XXXIII

Teil I

GrÅndung einer GmbH

Rz. Seite A. Gesellschaftsrecht. . . 1 1 I. GrÅnde fÅr die Rechtsformwahl . . . 2 1 1. Gesellschaftsrechtliche zberlegungen . . . 3 3 a) Grundlagen . . . 3 3 b) Haftungsbegrenzung . . . 6 4 c) AnteilsÅbertragungen und vorweggenommene Erbfolge . 8 4 d) Publizitut . . . 10 5 e) Mitbestimmung und Sozialversicherung . . . 11 6 f) Vergleich zu auslundischen Rechtsformen . . . 13 7 2. Steuerrechtliche zberlegungen . . . 16 9 II. Abschluss des Gesellschaftsvertrages . . . 22 11 1. Form und Zeitpunkt . . . 24 12 a) Der Regelfall mit notarieller Beurkundung . . . 24 12 b) Notarielle Beurkundung mit Musterprotokoll . . . 25 12 c) Zeitabluufe, Beginn und schuldrechtliche RÅckbezie-

hung . . . 30 14 2. GrÅndergesellschafter . . . 32 15 3. Firma/Sitz . . . 37 18 a) Firma . . . 37 18 b) Sitz . . . 44 21 4. Gegenstand des Unternehmens . . . 48 23 5. Stammkapital . . . 52 24 a) Allgemeines . . . 52 24 b) Bareinlage . . . 57 26 c) Offene Sacheinlage . . . 59 26 d) Verdeckte Sacheinlage . . . 64 30 aa) Ausgangspunkt . . . 64 30 bb) Die Rechtsfolgen einer verdeckten Sacheinlage

(§ 19 Abs. 4 GmbHG) . . . 69 32 e) Die Fulle des Hin- und Herzahlens (§ 19 Abs. 5 GmbHG). 78 35 f) zbergangsregelung zu § 19 Abs. 4, Abs. 5 GmbHG . . . 86 38 g) Nachtrugliche Umwandlung einer Bar- in eine Sachein-

lage . . . 87 38

XIII

(5)

Rz. Seiteaa

aa

III. Die Unternehmergesellschaft (haftungsbeschrunkt) . . . 88 39 1. EinfÅhrung . . . 88 39 2. Besonderheiten der Kapitalaufbringung und -erhaltung . . . 90 40 IV. Anmeldung und Eintragung im Handelsregister . . . 96 43 1. Der Anmeldungsvorgang . . . 96 43 2. BehÇrdliche Genehmigungen . . . 105 45 3. GeschuftsfÅhrereignung . . . 106 45 4. Eintragung . . . 110 47 V. Haftungsgefahren fÅr Gesellschafter und GeschuftsfÅhrer . . . 116 49 1. Stufen der GmbH-GrÅndung . . . 117 49 a) VorgrÅndungsgesellschaft . . . 117 49 b) Vorgesellschaft . . . 118 49 c) Eingetragene GmbH . . . 120 50 2. Haftung in der VorgrÅndungsgesellschaft . . . 121 50 a) Gesellschafter . . . 121 50 b) GeschuftsfÅhrer . . . 125 52 3. Haftung in der Vor-GmbH . . . 126 52 a) Gesellschafter . . . 126 52 b) GeschuftsfÅhrer . . . 131 54 c) Die Verwendung von Vorrats-GmbH und GmbH-

Munteln . . . 133 55 4. Haftungsgefahren nach Eintragung . . . 139 58 a) Vorbelastung des Stammkapitals (GrÅndungsaufwand) . . 139 58 b) Grundsatz: Haftungsbefreiung durch Leistung der Ein-

lage . . . 146 60 c) Differenzhaftung bei Sacheinlagen . . . 153 63 d) Voreinzahlung von Einlagen . . . 156 63 e) Einzahlung auf ein debitorisches Konto . . . 159 64 f) Ausfallhaftung der Åbrigen Gesellschafter . . . 160 65 g) Gesamtschuldnerische Haftung (§ 9a GmbHG) . . . 163 66 h) Verjuhrung von StammeinlageansprÅchen . . . 165 66 B. Steuerrecht . . . 201 68 I. Die GmbH als KÇrperschaftsteuersubjekt . . . 201 68 1. VerknÅpfung mit dem Gesellschaftsrecht . . . 201 68 2. Die drei GrÅndungsstadien . . . 203 68 a) VorgrÅndungsgesellschaft . . . 204 68 b) Vorgesellschaft . . . 209 70 c) Eintragung im Handelsregister . . . 215 72 d) Anzeigepflichten . . . 216 73 e) BuchfÅhrungspflicht, ErÇffnungsbilanz . . . 217 73 f) Sonderfall der SachgrÅndung durch Umwandlung oder

Betriebseinbringung . . . 221 75 II. GrÅndungseinlagen . . . 224 76 1. Ertragsteuerliche Erfolgsneutralitut des GrÅndungsvorgangs. 224 76 2. BargrÅndung . . . 225 77

XIV

(6)

Rz. Seiteaa

aa

3. SachgrÅndung . . . 226 77 a) Auf der Ebene des GrÅnder-Gesellschafters . . . 226 77 b) Auf der Ebene der Gesellschaft . . . 229 78 c) Verkehrsteuern . . . 234 82 d) Schenkungsteuer . . . 236 82 4. Verdeckte Sacheinlagen . . . 237 83 5. Formwechsel einer Personenhandelsgesellschaft in eine

GmbH . . . 238 84 III. GrÅndungskosten . . . 242 85

Teil II

Gestaltung des Gesellschaftsvertrages

I. Gesellschafter/Gesellschafterversammlung . . . 301 87 1. Gesellschafterversammlung/GesellschafterbeschlÅsse . . . 303 87 a) Gesellschafterversammlung . . . 303 87 b) GesellschafterbeschlÅsse . . . 316 92 2. Stimmrecht . . . 328 98 3. Informationsrecht . . . 339 103 4. Wettbewerbsverbot . . . 344 104 5. Entnahmerecht . . . 349 106 II. GeschuftsfÅhrer und weitere Vertreter . . . 350 107 1. GeschuftsfÅhrer als Organ der Gesellschaft . . . 350 107 2. Verhultnis zur Gesellschafterversammlung . . . 354 108 3. Bestellung des GeschuftsfÅhrers . . . 359 110 4. Vertretungs- und GeschuftsfÅhrungsbefugnis . . . 367 113 5. Abberufung/Niederlegung des Amtes . . . 378 115 6. Weitere Vertreter und die Vertretung der fÅhrungslosen

GmbH . . . 389 120 III. Aufsichtsrat/Beirat . . . 392 121 1. Aufsichtsrat/Beirat als freiwilliges Organ . . . 392 121 2. Kompetenzen des Aufsichtsrates/Beirates . . . 398 123 3. Mitglieder . . . 403 125 4. VergÅtung . . . 405 125 IV. Ausscheiden von Gesellschaftern . . . 408 126 1. KÅndigung durch einen Gesellschafter . . . 408 126 2. Ausschließung eines Gesellschafters/Einziehung . . . 415 129 3. Tod eines Gesellschafters . . . 433 136 a) Fortsetzung der Gesellschaft unter Ausschluss der Erben 439 139 b) Fortsetzung der Gesellschaft mit allen Erben . . . 441 139 c) Fortsetzung nur mit bestimmten Personen . . . 444 140 4. Abfindungen . . . 449 141 a) Grundregeln . . . 449 141 b) Zeitpunkt und Zeitraum . . . 451 142 c) Abfindung zum Buchwert . . . 452 143 d) Abfindungsklauseln in Gesellschaftsvertrugen . . . 461 146

XV

(7)

Rz. Seiteaa

aa

5. Alternative Regelungsmechanismen zur Trennung von

Gesellschaftern . . . 462 148 V. Jahresabschluss und Ergebnisverwendung . . . 471 151 1. Form und Inhalt des Jahresabschlusses . . . 471 151 2. Aufstellung und Feststellung . . . 478 153 3. Publizituts- und PrÅfungspflicht und die Folgen ihrer Unter-

lassung . . . 487 157 4. ErgebnisverwendungsbeschlÅsse . . . 491 159 5. SchÅtt-aus-hol-zurÅck-Verfahren . . . 495 161 6. Gewinnanteile der Gesellschafter . . . 496 161 VI. Weitere besondere Satzungsregelungen . . . 499 163 1. Vinkulierungsklauseln . . . 499 163 2. Regelungen fÅr Klauseln Åber die Erstattung von verdeckten

GewinnausschÅttungen . . . 506 165 3. Probleme der Publikums-GmbH . . . 513 168 4. Ehevertragsklauseln in Gesellschaftsvertrugen . . . 515 169

Teil III

Laufende Besteuerung der GmbH

A. Besteuerungssystem und Rechtsformvergleich zur

GmbH & Co. KG . . . 551 173 I. Besteuerungssystem . . . 551 173 1. Trennungsprinzip . . . 551 173 2. Verminderung der Mehrfachbelastung im AusschÅttungsfall 553 173 3. Gesellschaftsverhultnis und Schuldverhultnis . . . 555 174 4. Abgrenzung der GmbH bei Unternehmensgruppen und zu-

sammengesetzten Rechtsformen . . . 559 175 5. Wesentliche |nderungen im Besteuerungssystem . . . 563 176 a) Systemwechsel mit dem StSenkG 2000 . . . 563 176 b) |nderungen durch die Unternehmensteuerreform 2008 . 565 177 c) Steuerliche Erfassung von Streubesitzdividenden . . . 568 178 II. Die GmbH im steuerlichen Rechtsformvergleich . . . 570 178 1. Besteuerungsunterschiede zu den Personengesellschaften . . . 570 178 2. Steuerliche Belastungsziffern der GmbH . . . 572 180 3. Vergleich der steuerlichen Belastung mit Personengesell-

schaften . . . 576 182 B. KÇrperschaftsteuer. . . 578 184

I. Ermittlung der kÇrperschaftsteuerlichen Bemessungs-

grundlage – zberblick . . . 578 184 1. Zweistufige Ermittlung der kÇrperschaftsteuerlichen

Bemessungsgrundlage . . . 578 184 2. Verfahrensrechtliche Aspekte der Ermittlung des zu ver-

steuernden Einkommens . . . 580 184

XVI

(8)

Rz. Seiteaa

aa

3. Gewinnermittlungszeitraum . . . 582 185 a) Wirtschaftsjahr als Ermittlungszeitraum . . . 582 185 b) Handelsrecht: Geschuftsjahr . . . 584 185 c) Umstellung des Wirtschaftsjahres . . . 586 186 II. Gewinnermittlung (1. Stufe) . . . 591 187 1. Ermittlungsschema und Bedeutung der Steuerbilanz . . . 591 187 2. Maßgeblichkeit der handelsrechtlichen GoB . . . 596 189 3. Unterschiede zwischen Handels- und Steuerbilanz im zber-

blick . . . 603 192 4. AusÅbung steuerlicher Wahlrechte . . . 604 195 5. Bilanzberichtigung und Bilanzunderung . . . 614 197 6. Elektronische zbermittlung von Bilanz und GuV (E-Bilanz) . 617 199 a) Elektronisch zu Åbermittelnde Unterlagen . . . 617 199 b) zbermittlungsform und -frist, Steuer-Taxonomie . . . 618 201 c) Problembereiche der elektronischen zbermittlung . . . 620 202 III. Einkommensermittlung (2. Stufe) . . . 621 203 1. Ermittlungsschema . . . 621 203 2. Anwendung der Vorschriften des EStG – insbesondere Ab-

grenzung zur Privatspuhre des Gesellschafters . . . 622 205 3. Ausschließlich gewerbliche EinkÅnfte . . . 627 208 4. Liebhaberei . . . 631 209 5. Nichtabziehbare Aufwendungen . . . 633 210 a) zberblick . . . 633 210 b) Nichtabziehbare Betriebsausgaben nach dem EStG . . . 634 211 c) Nichtabziehbare Aufwendungen nach dem KStG . . . 636 211 6. Verdeckte GewinnausschÅttungen . . . 637 213

a) Grundsatz: Besteuerung unabhungig von der Einkom-

mensverwendung . . . 637 213 b) Begriff der verdeckten GewinnausschÅttungen . . . 640 215 aa) Bedeutung . . . 640 215 bb) Begriffsdefinition durch den BFH . . . 643 216 cc) Verhultnis zum Gesellschaftsrecht . . . 646 217 dd) Feststellungslast, Sachaufklurungspflicht . . . 651 219 c) Hauptmerkmale der verdeckten GewinnausschÅttung . . 654 220

aa) VermÇgensminderung oder verhinderte VermÇgens-

mehrung . . . 654 220 bb) Einkommensminderung . . . 659 222 cc) Grundsutzliches zur Veranlassung durch das Gesell-

schaftsverhultnis . . . 661 222 dd) vGA an eine dem Gesellschafter nahestehende Per-

son . . . 666 224 ee) Kein gesellschaftsrechtlicher Gewinnverteilungs-

beschluss . . . 669 225 d) Gesellschaftsrechtliche Veranlassung . . . 670 225

aa) Ordentlicher und gewissenhafter Geschuftsleiter als

Vergleichsmaßstab . . . 670 225

XVII

(9)

Rz. Seiteaa

aa

bb) Nur mit Gesellschaftern abschließbare Rechts-

geschufte . . . 677 228 e) Besonderheiten bei beherrschenden Gesellschaftern . . . 678 228

aa) Formeller Fremdvergleich bei beherrschenden

Gesellschaftern . . . 678 228 bb) Beherrschende Stellung . . . 679 229 cc) Nachweis . . . 687 231 dd) Zivilrechtliche Wirksamkeit . . . 692 233 ee) RÅckwirkungsverbot . . . 696 235 ff) Klarheitsgebot . . . 702 237 gg) DurchfÅhrungsgebot . . . 707 239 f) Rechtsfolgen der verdeckten GewinnausschÅttung . . . 715 241

aa) Rechtsfolgen auf Seiten der vorteilsgewuhrenden

GmbH . . . 715 241 bb) Rechtsfolgen auf Seiten des vorteilsempfangenden

Gesellschafters als natÅrliche Person . . . 725 246 cc) Rechtsfolgen auf Seiten des vorteilsempfangenden

Gesellschafters als GmbH . . . 729 248 dd) RÅckgungigmachung einer verdeckten Gewinnaus-

schÅttung . . . 730 248 ee) Korrespondenz zwischen der steuerlichen Behand-

lung bei der Gesellschaft und beim Gesellschafter . . 732 249 ff) Verdeckte GewinnausschÅttung und Schenkung-

steuer . . . 733 250 7. Besteuerung von Einlagen . . . 735 250 IV. Einschrunkung des Schuldzinsenabzugs (Zinsschranke) . . . 737 251

1. Zinsaufwand als steuerliche Betriebsausgabe und Zins-

schranke . . . 737 251 2. Maßgebliche RechengrÇßen und Definitionen zur Zins-

schranke . . . 739 252 a) Maßgeblicher Zinssaldo und Freigrenze . . . 739 252 b) Steuerliche Definition des Konzerns . . . 741 253 c) Bemessungsgrundlage fÅr die Zinsschranke . . . 743 253 3. Gesellschafterfremdfinanzierung bei nicht konzernzuge-

hÇriger GmbH (§ 8a Abs. 2 KStG) . . . 746 254 4. Gesellschafterfremdfinanzierung bei konzernzugehÇriger

GmbH (§ 8a Abs. 3 KStG) . . . 748 254 5. Wirkung der Zinsschranke . . . 750 254 V. Verluste der GmbH . . . 752 255 1. Verlustausgleich . . . 752 255 2. Verlagerung positiver Einkunftsquellen des Gesellschafters

auf Verlust-GmbH . . . 755 256 a) Betriebseinbringung . . . 756 256 b) Gewuhrung zinsloser oder zinsverbilligter Gesellschaf-

terdarlehen . . . 759 257

XVIII

(10)

Rz. Seiteaa

aa

c) Mietfreie oder mietverbilligte zberlassung der Grund-

stÅcksnutzung . . . 762 258 d) Disquotale GewinnausschÅttungen . . . 763 258 e) Verzicht auf zukÅnftige VergÅtungen . . . 764 259 3. Verlustabzug . . . 765 259 a) VerlustrÅck- und Verlustvortrag . . . 765 259 b) Gesonderte Feststellung des verbleibenden Verlustab-

zugs . . . 770 261 4. Verlusttransfer von der GmbH auf die Gesellschafter . . . 773 262

a) Grundsutzlich kein Verlusttransfer auf die Gesellschaf-

terebene . . . 773 262 b) Verlusttransfer durch Organschaft . . . 774 262 c) Verlusttransfer durch stille Gesellschaft . . . 775 263 d) Kein Verlusttransfer durch Umwandlung . . . 780 266 C. Besonderheiten bei der Gewerbesteuer. . . 781 266 I. Gewerbebetrieb kraft Rechtsform . . . 781 266 II. Ermittlung des Gewerbeertrags . . . 782 266 1. AnknÅpfung an den kÇrperschaftsteuerlichen Gewinn . . . 782 266 2. Gewerbesteuerliche Hinzurechnungen . . . 784 267 3. Gewerbesteuermesszahl und Gewerbesteuerberechnung . . . . 787 269 4. Gestaltungsbedarf . . . 789 270 III. Gewerbesteuerliche Behandlung von Dividenden . . . 791 270 D. Steuerabzug vom Kapitalertrag. . . 792 271

I. Steuerabzugspflichtige Kapitalertruge und Kapitalertrag-

steuersatz . . . 792 271 1. Steuerabzugspflichtige Kapitalertruge . . . 792 271 2. Kapitalertragsteuersatz und Kirchensteuereinbehalt . . . 794 271 II. Entstehung, Entrichtung und Anmeldung . . . 798 274 III. Haftung der GmbH . . . 807 276 E. KÇrperschaftsteuerguthaben . . . 810 277 I. Entstehung des KÇrperschaftsteuerguthabens . . . 810 277 II. Ratierliche Auszahlung des KÇrperschaftsteuerguthabens . . . 813 279 III. Auswirkungen der ratierlichen Auszahlung auf die Aus-

schÅttungsplanung . . . 814 279 IV. Auswirkungen der ratierlichen Auszahlung auf die Handels-

und Steuerbilanz . . . 817 280 F. Steuererklkrungspflichten der GmbH . . . 822 282

XIX

(11)

Teil IV

Laufende Besteuerung der Gesellschafter

Seiteaa

aa

A. Systematik der Besteuerung von GewinnausschÅttungen

beim Gesellschafter. . . 871 285 I. Besteuerungssystem . . . 871 285 II. Belastungsziffern . . . 873 286 B. Besteuerung von GewinnausschÅttungen im Privatver-

mÇgen von natÅrlichen Personen. . . 876 288 I. Besteuerungsgrundlagen . . . 876 288 1. Die verschiedenen Arten der Kapitalertruge . . . 876 288 2. PersÇnliche Zurechnung . . . 878 289 a) Zurechnungsgrundsatz . . . 878 289 b) Besonderheiten bei AnteilsÅbertragungen . . . 880 290 c) Inkongruente GewinnausschÅttungen . . . 882 291 d) Individuelle AusschÅttungsstrategien mittels zwischen-

geschalteter Thesaurierungs-GmbH . . . 884 292 3. Zuflusszeitpunkt . . . 886 293 II. Abgeltungsteuer/TeileinkÅnfteverfahren . . . 890 295 1. Einbehalt der Abgeltungsteuer . . . 890 295 2. Abzug von Werbungskosten . . . 894 295 3. Verluste bei den EinkÅnften aus KapitalvermÇgen . . . 895 296 4. Ausschluss der Abgeltungsteuer und Anwendung des Teil-

einkÅnfteverfahrens . . . 896 296 a) Veranlagungsoption (GÅnstigerprÅfung) . . . 897 296 b) Typisch stille Beteiligungen und Gesellschafterdarlehen . 900 297 c) Back-to-back-Finanzierungen . . . 901 297 d) Antragsveranlagung bei GewinnausschÅttungen

– Anwendung des TeileinkÅnfteverfahrens . . . 904 298 III. HalbeinkÅnfteverfahren (bis VZ 2008) . . . 911 300 1. Sachlicher Anwendungsbereich . . . 911 300 2. Halbabzugsverbot fÅr Werbungskosten (bis VZ 2008) . . . 913 300 3. Subsidiaritutsklausel (bis VZ 2008) . . . 918 301 C. Besteuerung von GewinnausschÅttungen im Betriebsver-

mÇgen von Einzelunternehmen bzw. Personengesellschaften 919 302 I. Aktivierung des Gewinnanspruchs . . . 919 302 II. TeileinkÅnfteverfahren . . . 922 303 1. 40 %ige Steuerfreistellung der Einnahmen . . . 922 303 2. Abzug von Betriebsausgaben . . . 923 303 III. Gewerbesteuer . . . 924 304 D. Besteuerung von GewinnausschÅttungen an KÇrperschaften 926 304 I. Systematik . . . 926 304 II. Steuerbefreiung – unter § 8b Abs. 1 KStG fallende BezÅge . . . 928 305 III. Betriebsausgaben . . . 934 307

XX

(12)

Rz. Seiteaa

aa

IV. Ausschluss der Steuerbefreiungen des § 8b Abs. 1 KStG bei

Streubesitzdividenden (§ 8b Abs. 4 KStG) . . . 936 307 1. Gesetzliche Durchbrechung der Steuersystematik fÅr Streu-

besitzdividenden . . . 936 307 2. Unterjuhriger Hinzuerwerb . . . 942 308 V. Ausschluss der Steuerbefreiungen des § 8b Abs. 1 bis 6 KStG

bei Holdingunternehmen . . . 943 310 VI. Gewerbesteuer . . . 945 311

Teil V

Geschkftsanteil und obertragung

A. Gesellschaftsrecht. . . 971 313 I. Grundlagen des Geschuftsanteils . . . 971 313 II. Veruußerung von Geschuftsanteilen . . . 975 315 1. GrundzÅge – Vorkaufs-, Ankaufs- und Zustimmungsrechte . 975 315 2. Umfang des Beurkundungserfordernisses, Heilung . . . 985 318 3. Ergebnisabgrenzung . . . 990 319 4. Gestaltungsgrundsutze fÅr den Unternehmenskauf . . . 991 320 III. Gesellschafterliste und gutgluubiger Erwerb . . . 996 322 1. zberblick . . . 996 322 2. Der Zeitpunkt des Erwerbs und die Gesellschafterliste . . . 998 325 3. Gutgluubiger Erwerb . . . 1004 328 4. Folgen fÅr die Gestaltungspraxis . . . 1013 331 IV. zbergang von Geschuftsanteilen von Todes wegen . . . 1017 332 V. Nießbrauch an Geschuftsanteilen . . . 1018 332 VI. Vinkulierungsklauseln . . . 1026 335 VII. Geschuftsanteilsabtretung mit Auslandsbezug . . . 1027 335 1. Schuldrechtliche Regelungen . . . 1027 335 2. Dingliche Abtretung . . . 1031 337 3. Substitution der deutschen Beurkundung durch eine Beur-

kundung auslundischer Notare . . . 1032 338 B. Steuerrecht . . . 1071 339 I. Veruußerung von GmbH-Anteilen . . . 1071 339 1. Kapitalgewinne und -verluste . . . 1071 339 2. Veruußerung von Anteilen aus dem steuerlichen Privatver-

mÇgen . . . 1074 339 a) Beteiligung von mindestens 1 % (§ 17 EStG) . . . 1074 339 aa) Wesentliche Beteiligung . . . 1074 339 bb) Entstehung des Veruußerungsgewinns . . . 1083 343 cc) Ermittlung des Veruußerungsgewinns – Veruuße-

rungspreis . . . 1096 350 dd) Ermittlung des Veruußerungsgewinns – Veruuße-

rungskosten . . . 1105 354

XXI

(13)

Rz. Seiteaa

aa

ee) Ermittlung des Veruußerungsgewinns – Anschaf-

fungskosten . . . 1108 355 ff) Steuerliche Behandlung des Veruußerungsgewinns . . 1115 358 gg) Veruußerungsverluste . . . 1119 358 hh) Sperrfristbehaftete Anteile i.S.d. § 22 UmwStG . . . 1121 360 b) Beteiligung von weniger als 1 % . . . 1122 360 aa) Anteile bei Anschaffung ab 1.1.2009 . . . 1122 360 bb) Anteile bei Anschaffung bis 31.12.2008 . . . 1126 361 c) Dividendenzurechnung . . . 1129 361 3. Veruußerung von Anteilen aus dem steuerlichen Betriebs-

vermÇgen eines Einzelunternehmens oder einer Personen-

gesellschaft . . . 1132 362 4. Veruußerung von GmbH-Anteilen durch KÇrperschaften . . . . 1136 363 5. Pensionszusage und Anteilsveruußerung . . . 1149 366 a) Abfindung der Pensionszusage . . . 1150 366 b) zbertragung auf einen anderen Rechtstruger beim

Arbeitgeberwechsel . . . 1154 368 c) zbertragung auf einen Pensionsfonds . . . 1157 368 6. Konsequenzen aus der Anteilsveruußerung auf Ebene der

GmbH . . . 1159 369 a) Grundsatz: AnteilsÅbertragung ohne Auswirkungen . . . . 1159 369 b) Verlustabzugsbeschrunkung bei schudlichem Betei-

ligungserwerb . . . 1160 369 II. Erwerb von GmbH-Anteilen . . . 1169 372 1. Zielvorstellungen des Erwerbers . . . 1169 372 a) Unmittelbare steuerliche Zielvorstellungen . . . 1169 372 b) Eingrenzung der steuerlichen Risiken – Tax Due Dili-

gence . . . 1170 372 2. Geltendmachung des Kaufpreises bei Erwerb von

Kapitalgesellschaftsanteilen . . . 1173 373 3. Bilanzielle Folgen bei Erwerb einer Beteiligung gegen Zuzah-

lung des Veruußerers . . . 1174 374 4. Auswirkungen auf den Verlustabzug bei der GmbH . . . 1178 375 5. Grunderwerbsteuer . . . 1179 376 6. Refinanzierungsaufwendungen . . . 1180 376 7. Schaffung einer gÅnstigen Exit-Position . . . 1181 376 8. Vorsteuerabzug beim Beteiligungsverkauf . . . 1183 377 III. Unentgeltliche zbertragung von GmbH-Anteilen . . . 1184 377 1. Ertragsteuerliche Konsequenzen . . . 1184 377 a) Grundsatz: Ertragsteuerliche Irrelevanz . . . 1184 377 b) VermÇgensÅbertragung gegen Versorgungsleistungen . . . . 1185 378

XXII

(14)

Rz. Seiteaa

aa

2. Schenkung-/Erbschaftsteuerliche Konsequenzen . . . 1191 381 a) Grundlegende Neuregelung durch die Erbschaftsteuer-

reform 2008 und nun erneute Rechtsunsicherheit

durch die Entscheidung des BVerfG vom 17.12.2014 . . . 1192 381 b) BegÅnstigte GmbH-Anteile . . . 1195 383 aa) zberblick . . . 1195 383 bb) Mindestbeteiligungsquote, Poolvereinbarung . . . 1196 383 cc) HÇchstgrenze beim VerwaltungsvermÇgen . . . 1199 385 c) Verschonungsregeln . . . 1203 387 d) Ausdehnung des VerwaltungsvermÇgens auf Finanz-

mittel . . . 1206 388 e) Bewertung von GmbH-Anteilen fÅr Zwecke der Erb-

schaft-/Schenkungsteuer . . . 1214 390 aa) zbersicht Åber die verschiedenen Bewertungs-

methoden . . . 1214 390 bb) Vorrangige Wertableitung aus Verkuufen unter frem-

den Dritten . . . 1216 391 cc) Ertragswertorientierte Bewertungsverfahren . . . 1218 393 dd) Vereinfachtes Ertragswertverfahren . . . 1220 394 ee) Substanzwert als Mindestwert . . . 1230 398 ff) Bewertung in Sonderfullen . . . 1234 400

Teil VI

Der GeschkftsfÅhrervertrag

A. Gesellschaftsrecht. . . 1271 401 I. Rechtliche Einordnung der GeschuftsfÅhrerposition . . . 1271 401 1. Zivilrechtlich . . . 1271 401 2. Sozialversicherungsrechtlich . . . 1281 406 II. Gestaltungshinweise fÅr den Abschluss des Geschufts-

fÅhrervertrages . . . 1290 410 1. Formerfordernis und Zustundigkeit . . . 1290 410 2. Befreiung vom Selbstkontrahierungsverbot . . . 1296 412 3. GeschuftsfÅhrervertrag und Satzung . . . 1298 413 III. BezÅge des GeschuftsfÅhrers . . . 1301 414 1. Allgemeines . . . 1301 414 2. Festgehalt . . . 1308 416 3. Tantieme . . . 1312 417 4. Pensionszusage . . . 1314 417 5. Nebenleistungen . . . 1321 419 IV. Beendigung des Anstellungsverhultnisses . . . 1322 420 1. Aufhebungsvertrag oder KÅndigung . . . 1322 420 2. KÅndigungsschutz/Abfindung . . . 1326 422 3. Zusammenhang mit der Organstellung . . . 1329 423 4. Wettbewerbsverbot . . . 1332 424

XXIII

(15)

Rz. Seiteaa

aa

V. Haftung des GeschuftsfÅhrers . . . 1344 430 1. Grundsatz . . . 1344 430 2. Die wichtigsten Haftungstatbestunde . . . 1346 430 a) Haftung der Gesellschaft gegenÅber . . . 1346 430 b) GeschuftsfÅhrerhaftung nach § 64 GmbHG . . . 1350 432 c) Haftungsausschluss bei Handeln aufgrund Weisung der

Gesellschafterversammlung . . . 1351 432 d) Haftung den Gesellschaftsgluubigern gegenÅber . . . 1354 433 3. Haftungsausschlussklauseln und D & O-Versicherung . . . 1361 437

a) Vereinbarungen Åber eine Haftungsbeschrunkung mit

dem GeschuftsfÅhrer . . . 1362 437 b) D & O-Versicherung . . . 1364 439 B. Steuerrecht . . . 1401 442 I. Entgeltliche oder unentgeltliche Tutigkeit . . . 1401 442 II. Nichtselbstundige oder selbstundige bzw. mitunternehme-

rische Tutigkeit . . . 1407 444 1. Steuerliche Abgrenzungskriterien . . . 1407 444 2. Einzelfragen zur Abgrenzung . . . 1414 448 a) Atypisch stille Beteiligung an der GmbH . . . 1414 448 b) GmbH & Co. KG . . . 1415 448 c) GmbH als Gesellschafter-GeschuftsfÅhrer . . . 1416 448 III. Besteuerungsfolgen bei Vorliegen einer nichtselbstundigen

Tutigkeit . . . 1417 448 IV. Sozialversicherungspflicht des Gesellschafter-Geschufts-

fÅhrers . . . 1419 449 V. Schriftlicher oder mÅndlicher GeschuftsfÅhrervertrag . . . 1423 450 VI. Besondere steuerrechtliche Gefahren und ihre Vermeidung . 1427 452 1. Unangemessenheit der BezÅge . . . 1427 452 a) Erfordernis der AngemessenheitsprÅfung . . . 1427 452 b) Gesamtausstattung als Gegenstand der Angemessen-

heitsprÅfung . . . 1430 454 aa) AngemessenheitsprÅfung als Schutzung . . . 1430 454 bb) Beurteilungskriterien . . . 1433 455 cc) Verbindliche AuskÅnfte und tatsuchliche Verstundi-

gungen Åber die Angemessenheit . . . 1448 460 c) zberstundenvergÅtungen, Zuschluge fÅr Sonntags-,

Feiertags- und Nachtarbeit . . . 1449 460 2. NichtdurchfÅhrung des Dienstvertrages, nicht ernstlich

gemeinter Dienstvertrag . . . 1451 461 3. Tantiemen und andere Einmalbetruge . . . 1455 462

a) Angemessenheit der Gesamtausstattung bei Gesellschaf-

ter-GeschuftsfÅhrern . . . 1455 462 b) Weitere Aspekte hinsichtlich der Angemessenheit . . . 1459 464 c) Klarheitsgebot in Beherrschungsfullen . . . 1467 468

XXIV

(16)

Rz. Seiteaa

aa

d) Steuerlicher Zufluss der Tantieme bei beherrschendem

Gesellschafter-GeschuftsfÅhrer . . . 1470 469 e) Verzicht des Gesellschafter-GeschuftsfÅhrers auf Einmal-

vergÅtungen . . . 1472 470 4. Private Dienstwagennutzung . . . 1473 470 5. Pensionszusagen . . . 1479 473 a) Grundsutzliche steuerliche Anerkennung . . . 1479 473 b) Klare und eindeutige Vereinbarung im Voraus . . . 1486 475 c) HÇchst- bzw. Mindestalter . . . 1487 476 d) Bemessungsgrundlage . . . 1491 477 e) Wartezeiten bzw. Probezeiten . . . 1492 478 f) Finanzierbarkeit . . . 1498 481 g) Erdienbarkeit . . . 1504 483 h) Nur-Pensionszusagen . . . 1506 485 i) zberversorgung und Angemessenheit . . . 1507 486 j) Verdeckte GewinnausschÅttung . . . 1510 487 k) Anpassung der Pensionszusage . . . 1516 489 l) zbertragung der Pensionsverpflichtung beim Arbeit-

geberwechsel . . . 1518 490 m) Verzicht des Gesellschafter-GeschuftsfÅhrers auf eine

Pensionszusage . . . 1520 491 6. Wettbewerbsverbot, Geschuftschancentheorie . . . 1525 493

Teil VII

Finanzierung der GmbH

A. Beschaffung und Erhaltung des Eigenkapitals. . . 1551 495 I. Gesellschaftsrecht . . . 1551 495 1. KapitalerhÇhung . . . 1551 495 a) Allgemeines . . . 1553 495 b) Effektive KapitalerhÇhung . . . 1556 496 aa) Qualifizierter Gesellschafterbeschluss . . . 1556 496 bb) Bezugsrecht und Zulassungsbeschluss . . . 1559 497 cc) zbernahmeerklurung und Einzahlungspflicht . . . 1564 499 dd) Aufstockung bestehender Geschuftsanteile . . . 1570 501 ee) Kapitalaufbringung . . . 1571 502 ff) Abgrenzung Bar- und Sacheinlage . . . 1584 505 (1) Sacheinlage und Bedeutung der Abgrenzung . . . 1584 505 (2) Die verdeckte Sacheinlage . . . 1588 507 gg) Gesellschafterdarlehen/stille Beteiligungen als Ein-

bringungsgegenstand . . . 1589 507 hh) Eintragung . . . 1596 510 c) KapitalerhÇhung aus Gesellschaftsmitteln . . . 1597 510 aa) Qualifizierter Gesellschafterbeschluss . . . 1597 510 bb) Umwandlungsfuhige Bilanzpositionen . . . 1599 510 cc) Maßgebliche Bilanz . . . 1601 511 d) Genehmigtes Kapital nach § 55a GmbHG . . . 1602 511

XXV

(17)

Rz. Seiteaa

aa

2. Verbot der EinlagenrÅckgewuhr . . . 1603 512 a) Schutz des Stammkapitals – Grundlagen . . . 1603 512 b) Auszahlungen an Gesellschafter . . . 1606 514 c) Verdeckte GewinnausschÅttungen im gesellschafts-

rechtlichen Sinne . . . 1613 517 d) Cash-Pool-Systeme . . . 1615 518 e) Dingliche Sicherungen auf GesellschaftsvermÇgen . . . 1617 519 f) Haftung . . . 1621 521 3. Kapitalherabsetzung . . . 1625 522 II. Steuerrecht . . . 1630 525 1. Grundsutzliche Steuerneutralitut von Einlagen . . . 1630 525 a) Ertragsteuern . . . 1630 525 b) Schenkungsteuer . . . 1634 526 2. Das steuerliche Eigenkapital der GmbH . . . 1639 528 a) Steuerliche Struktur des Eigenkapitals . . . 1639 528 b) Steuerliches Einlagekonto . . . 1642 529 aa) Anfangsbestand . . . 1642 529 bb) Zugunge zum steuerlichen Einlagekonto . . . 1644 530 cc) Abgunge aus dem steuerlichen Einlagekonto . . . 1646 530 dd) Verfahrensregelungen . . . 1654 533 ee) Verwendungsfestschreibung . . . 1656 533 c) KapitalerhÇhung aus Gesellschaftsmitteln und Kapital-

herabsetzung . . . 1658 534 aa) KapitalerhÇhung aus Gesellschaftsmitteln . . . 1658 534 bb) Verwendungsrechnung bei Kapitalherabsetzung . . . . 1663 537 cc) Nominelle Kapitalherabsetzung . . . 1665 537 dd) Effektive Kapitalherabsetzung mit KapitalrÅck-

zahlung . . . 1666 537 ee) Erwerb, Weiterveruußerung und Einziehung eigener

Anteile . . . 1667 538 d) Verwendungsreihenfolge bei Leistungen . . . 1670 539 3. Verdeckte Einlagen . . . 1671 539 a) Begriff . . . 1671 539 b) Die einzelnen Begriffsmerkmale . . . 1672 539 aa) Gesellschafter oder ihm nahestehende Person . . . 1672 539 bb) Einlagefuhige VermÇgensvorteile . . . 1674 540 cc) Unentgeltliche Zuwendung . . . 1681 543 dd) Veranlassung durch das Gesellschaftsverhultnis . . . . 1685 544 c) Wirkungen der verdeckten Einlage . . . 1688 545

aa) Auswirkung der verdeckten Einlage auf Seiten des

Gesellschafters . . . 1688 545 bb) Auswirkung der verdeckten Einlage auf Seiten der

GmbH . . . 1690 545 d) Werbungskostenabzug bei unentgeltlicher Nutzungs-

Åberlassung . . . 1692 546 e) Schenkungsteuerliche Folgen . . . 1694 547

XXVI

(18)

Rz. Seiteaa

aa

B. Gesellschafterdarlehen. . . 1721 548 I. Gesellschaftsrecht . . . 1721 548 1. Eigenkapitalersetzende Darlehen . . . 1721 548 2. Finanzplankredite . . . 1727 550 3. Eigenkapitalersetzende NutzungsÅberlassung . . . 1730 551 II. Steuerrecht . . . 1761 552 1. Finanzierungshoheit der Gesellschafter . . . 1761 552 2. Belastung der Eigenkapitalhingabe . . . 1763 553 3. Besteuerung von Gesellschafterdarlehen . . . 1764 553 a) Ebene der GmbH . . . 1764 553 b) Gesellschafterebene . . . 1767 554 c) Besonderheiten bei zinslosen oder zinsverbilligten

Gesellschafterdarlehen . . . 1770 555 d) Verdeckte GewinnausschÅttungen . . . 1772 555 4. Verlust von Gesellschafterdarlehen (Darlehensausfall,

Forderungsverzicht) . . . 1775 556 a) Auswirkung bei der GmbH . . . 1775 556 b) Auswirkungen beim Gesellschafter mit Anteilen im

PrivatvermÇgen . . . 1778 557 aa) Steuerfolgen des Darlehensausfalls bzw. Darlehens-

verzichts selbst . . . 1778 557 bb) Nachtrugliche Anschaffungskosten auf die Betei-

ligung . . . 1784 558 c) Auswirkungen beim Gesellschafter mit Anteilen im

BetriebsvermÇgen und Darlehensgewuhrung durch eine

GmbH . . . 1788 562 aa) Darlehen im steuerlichen BetriebsvermÇgen . . . 1788 562 bb) Darlehensgewuhrung durch eine GmbH . . . 1790 563 cc) Wertaufholung . . . 1792 563 5. Umwandlung der Gesellschafterforderung in Eigenkapital

oder in Mezzanine-Kapital . . . 1793 564 a) Debt-to-Equity-Swap . . . 1793 564 b) Debt-to-Mezzanine-Swap . . . 1795 564 6. RangrÅcktritt . . . 1797 564 7. Drittaufwand . . . 1801 565 C. GesellschafterbÅrgschaften und Schuldbeitritt. . . 1831 570 I. Gesellschaftsrecht . . . 1831 570 1. BÅrgschaft des Gesellschafters . . . 1831 570 2. Wirksamkeitsfragen . . . 1834 571 3. Probleme des Schuldbeitritts, Verbraucherkredit . . . 1835 571 II. Steuerrecht . . . 1871 572

XXVII

(19)

Teil VIII

Besonderheiten der Einpersonen-GmbH

Seiteaa

aa

A. Gesellschaftsrecht. . . 1901 575 I. GrÅndung und sputere Entstehung . . . 1901 575 II. Selbstkontrahierungsverbot . . . 1908 576 III. GesellschafterbeschlÅsse und Vertruge . . . 1910 577 IV. Wettbewerbsverbot . . . 1913 579 B. Steuerrecht . . . 1921 580 I. Ebene der GmbH . . . 1921 580 1. Geltung des Trennungsprinzips . . . 1921 580 2. Beherrschungsfolgen . . . 1922 580 3. Bedeutung des Selbstkontrahierungsverbots . . . 1925 581 4. Verstoß gegen die Protokollierungs- und die Niederschrifts-

pflicht . . . 1926 581 II. Gesellschafterebene . . . 1927 582 1. Zufluss von GewinnausschÅttungen . . . 1927 582 2. Zufluss von sonstigen VermÇgensvorteilen . . . 1928 582 3. Zurechnung der Geschufte der GmbH . . . 1930 583 4. Steuerverstrickung . . . 1931 583 5. BegÅnstigung fÅr die hundertprozentige Beteiligung . . . 1932 583 6. Vereinigung aller GmbH-Anteile in einer Hand . . . 1934 584

Teil IX

Die GmbH im Unternehmensverbund

A. Gesellschaftsrecht. . . 1951 585 I. Die wirtschaftliche Bedeutung der GmbH im Konzern . . . 1951 585 II. Konzernrechtliche Begriffe . . . 1955 586 III. Der GmbH-Vertragskonzern . . . 1959 586 1. zberblick . . . 1959 586 2. Der Beherrschungsvertrag . . . 1963 587 3. Der GewinnabfÅhrungsvertrag . . . 1971 589 4. Andere Unternehmensvertruge . . . 1976 590 5. Gestaltung von Unternehmensvertrugen . . . 1981 590 a) Zustandekommen von Unternehmensvertrugen . . . 1981 590 b) Notwendiger Vertragsinhalt . . . 1987 592 c) Fehlerhafte Unternehmensvertruge . . . 1992 593 d) |nderung von Unternehmensvertrugen . . . 1995 593 e) Beendigung von Unternehmensvertrugen . . . 1996 594 IV. Der Faktische GmbH-Konzern . . . 2021 596 1. zberblick . . . 2021 596 2. Abhungigkeit . . . 2024 596 3. Einschrunkung der Mehrheitsherrschaft . . . 2027 597

XXVIII

(20)

Rz. Seiteaa

aa

a) Mitgliedschaftliche Treuepflicht . . . 2027 597 b) Rechtsfolge . . . 2029 597 4. Existenzvernichtungshaftung . . . 2031 598 B. Steuerrecht . . . 2041 599

I. Grundlagen zur Besteuerung der GmbH im Unternehmens-

verbund . . . 2041 599 1. „Konzern-“strukturen . . . 2041 599 a) Begriffliche Abgrenzung . . . 2041 599 b) Strukturen von Unternehmensgruppen . . . 2043 599 2. Kein Konzernsteuerrecht in Deutschland . . . 2046 600 3. Steuerliche Zielsetzungen in Unternehmensgruppen . . . 2049 601 II. Besteuerung von Beteiligungsstrukturen . . . 2052 602 1. Obergesellschaft: GmbH – Untergesellschaft: GmbH . . . 2052 602 a) Besteuerungsprinzip . . . 2052 602 b) Beteiligungsertruge . . . 2053 602 c) Beteiligungsaufwendungen . . . 2058 603 d) Gesellschafterdarlehen . . . 2060 604 e) Verlustverrechnung . . . 2062 604 f) Anerkennung von Leistungsbeziehungen . . . 2065 605 g) Veruußerungsgewinne . . . 2067 605 2. Obergesellschaft: GmbH – Untergesellschaft:

GmbH & Co. KG . . . 2071 606 a) Beteiligungsertruge . . . 2071 606 b) Beteiligungsaufwendungen . . . 2073 606 c) Leistungsbeziehungen . . . 2074 606 d) Veruußerungsgewinne . . . 2077 607 e) Verlustverrechnung . . . 2078 607 f) ErÇffnung der VerlustverrechnungsmÇglichkeiten durch

Installation des Treuhandmodells . . . 2079 607 3. Schwester-Kapitalgesellschaften . . . 2083 609 a) Steuerliche Behandlung der Grundstruktur . . . 2083 609 b) Besteuerung von Leistungsbeziehungen . . . 2086 609 III. Organschaftsbesteuerung . . . 2088 610 1. Bedeutung der Organschaft . . . 2088 610 a) Organschaftskonzept und ReformÅberlegungen . . . 2088 610 b) Strenge Anwendungsvoraussetzungen . . . 2091 611 c) Begriffe . . . 2092 611 d) Vorteile und Gefahren einer Organschaft . . . 2093 612 2. Organschaft bei der KÇrperschaft- und Gewerbesteuer . . . 2095 613 a) Gesetzliche Grundlagen . . . 2095 613 b) Voraussetzungen fÅr die Organschaft . . . 2096 613 aa) Beteiligte Rechtstruger . . . 2096 613 bb) Finanzielle Eingliederung . . . 2103 615 cc) GewinnabfÅhrungsvertrag . . . 2109 616 dd) Wirksamwerden des GewinnabfÅhrungsvertrags . . . 2114 618

XXIX

(21)

Rz. Seiteaa

aa

ee) Dauer des GewinnabfÅhrungsvertrags . . . 2116 618 ff) Tatsuchliche DurchfÅhrung des GewinnabfÅhrungs-

vertrags . . . 2117 619 gg) DurchfÅhrungserleichterungen durch die „Kleine

Organschaftsreform“ . . . 2124 620 hh) NichtdurchfÅhrung des GewinnabfÅhrungsvertrags . 2125 621 ii) Beendigung des GewinnabfÅhrungsvertrags . . . 2126 621 3. Folgen der Organschaft bei der KÇrperschaftsteuer . . . 2130 622

a) Einkommensermittlung beim Organtruger und bei der

Organgesellschaft . . . 2130 622 b) Ausgleichszahlungen an Minderheitsgesellschafter . . . 2136 624 c) Gesonderte Feststellung . . . 2137 624 d) Verdeckte GewinnausschÅttungen und „verunglÅckte“

Organschaft . . . 2139 625 e) Zinsschranke . . . 2141 625 f) Organschaftliche Ausgleichsposten . . . 2142 626 4. Folgen der Organschaft bei der Gewerbesteuer . . . 2143 626 5. Organschaft bei der Umsatzsteuer . . . 2147 627 a) Voraussetzungen der umsatzsteuerlichen Organschaft . . . 2147 627 aa) Organtruger/Organgesellschaft . . . 2147 627 bb) Eingliederungsvoraussetzungen . . . 2149 628 b) Rechtsfolgen der umsatzsteuerlichen Organschaft . . . 2154 629 c) Beendigung der umsatzsteuerlichen Organschaft . . . 2159 630

Teil X

Die GmbH in AuflÇsung und Liquidation

A. Gesellschaftsrecht. . . 2161 631 I. Begriff und Bedeutung der AuflÇsung . . . 2161 631 II. AuflÇsungsgrÅnde . . . 2169 633 III. Liquidatoren . . . 2177 635 IV. DurchfÅhrung der Liquidation . . . 2180 636 B. Steuerrecht . . . 2201 638 I. Rechnungslegung der GmbH i.L. . . 2201 638 II. Besteuerung der GmbH i.L. . . 2210 640 1. KÇrperschaftsteuerpflicht der GmbH i.L. . . 2210 640 2. Gewerbesteuerpflicht der GmbH i.L. . . 2212 641 3. Besteuerungszeitraum . . . 2213 641 4. Abwicklungseinkommen, Abwicklungsgewinn . . . 2217 643 5. KÇrperschaftsteuer der GmbH i.L., Verlustnutzung . . . 2223 645 6. VermÇgensverteilung und Verwendungsreihenfolge . . . 2228 646 7. Besonderheiten bei der Ermittlung des Gewerbeertrags . . . 2230 646 8. Umsatzsteuer . . . 2231 647 III. Steuerfolgen auf Gesellschafterebene . . . 2232 647 1. Anteile im PrivatvermÇgen . . . 2232 647 2. Anteile im BetriebsvermÇgen . . . 2238 649

XXX

(22)

Teil XI

Die GmbH in Krise und Insolvenz

Seiteaa

aa

A. Gesellschaftsrecht. . . 2251 651 I. Insolvenzverfahren . . . 2251 651 II. InsolvenzgrÅnde . . . 2252 651 1. Zahlungsunfuhigkeit . . . 2252 651 2. zberschuldung . . . 2255 653 3. Vermeidung von Insolvenzantragspflichten . . . 2260 655 a) zberblick . . . 2261 655 b) Forderungsverzicht mit Besserungsschein . . . 2262 655 c) RangrÅcktritt . . . 2263 656 4. Drohende Zahlungsunfuhigkeit (§ 18 InsO) . . . 2270 657 III. Die Stellung des GeschuftsfÅhrers . . . 2271 658

1. Insolvenzantragspflicht (§ 15a InsO) und Insolvenzver-

schleppungshaftung . . . 2271 658 2. Handlungspflichten der GeschuftsfÅhrer und Gesamtverant-

wortung . . . 2280 661 3. Masseerhaltungspflicht des § 64 Satz 1 GmbHG . . . 2281 661 4. Die Insolvenzverursachungshaftung (§ 64 Satz 3 GmbHG) . . 2285 663 5. Einberufungspflicht nach § 49 Abs. 3 GmbHG . . . 2291 665 6. Weitere Wirkungen und Folgen der Krise . . . 2292 665 IV. Gesellschafterdarlehen und Insolvenzanfechtung in der

Krise . . . 2293 666 1. Grundlagen – Der Nachrang von Gesellschafterdarlehen . . . . 2293 666 2. Drittdarlehen . . . 2297 666 3. Der Anfechtungstatbestand des § 135 InsO . . . 2301 667 4. Wirtschaftlich vergleichbare Sachverhalte . . . 2302 668 5. Gesellschafterbesicherte Drittdarlehen . . . 2306 670 6. Entgeltliches Nutzungsrecht bei NutzungsÅberlassung

(§ 135 Abs. 3 InsO) . . . 2310 670 V. Die ErÇffnung des Insolvenzverfahrens . . . 2317 672 VI. Das Schutzschirmverfahren nach § 270b InsO . . . 2322 674 VII. Abweisung der VerfahrenserÇffnung mangels Masse . . . 2328 675 B. Steuerrecht . . . 2351 676 I. Besteuerung im Insolvenzverfahren . . . 2351 676 II. Bilanzielle Besonderheiten in Krisensituationen . . . 2355 677 1. Verlustanzeigebilanz . . . 2355 677 2. Bewertungsgrundsutze im handelsrechtlichen Jahres-

abschluss . . . 2361 678 III. Steuerliche Besonderheiten in Krisensituationen . . . 2362 679 1. Steuerliche Zielsetzungen . . . 2362 679 2. Einzelne Maßnahmen zur steuerlichen Optimierung bzw.

Problembereiche in Krisensituationen . . . 2363 680

XXXI

(23)

Rz. Seiteaa

aa

a) Anpassung von Vorauszahlungen . . . 2363 680 b) Anpassung von LeistungsvergÅtungen . . . 2367 681 c) Besteuerung von Sanierungsgewinnen . . . 2370 682 d) Forderungsverzicht . . . 2371 683 e) Realisierung von Anteilsverlusten . . . 2377 686 f) BegrÅndung einer GmbH & Still . . . 2379 688 Stichwortverzeichnis . . . 691

XXXII