Studien zum ausländischen und internationalen Privatrecht 15
Herausgegeben vom
Max-Planck-Institut für ausländisches und internationales Privatrecht
Direktoren:
Professor Dr. Ulrich Drobnig, Professor Dr. Hein Kotz und Professor Dr. Dr. h. c. Ernst-Joachim Mestmäcker
Der Rechtsangleichungserfolg der Ersten gesellschaftsrechtlichen
Richtlinie der EWG
Cornelius Fischer-Zernin
J. C. B. Mohr (Paul Siebeck) Tübingen 1986
CIP-Kurztitelaufiiahme der Deutschen Bibliothek
Fischer-Zemin, Cornelius:
Der Rechtsangleichungserfolg der Ersten gesellschaftsrechtlichen Richtlinie der EWG / von Cornelius Fischer-Zernin. - Tübingen: Mohr, 1986.
(Studien zum ausländischen und internationalen Privatrecht; 15) ISBN 3-16-645104-8
ISSN 0720-1141 NE: GT
© J. C. B. Mohr (Paul Siebeck) Tübingen 1986
Das Werk einschließlich aller seiner Teile ist urheberrechtlich geschützt. Jede Verwertung außerhalb der engen Grenzen des Urheberrechtsgesetzes ist ohne Zustimmung des Verlags unzulässig. Das gilt insbesondere für Vervielfältigungen, Übersetzungen, Mikroverfil- mungen und die Einspeicherung und Verarbeitung in elektronischen Systemen.
Druck: Guide-Druck GmbH, Tübingen; Einband von Großbuchbinderei Heinrich Koch, Tübingen.
Printed in Germany.
978-3-16-158518-0 Unveränderte eBook-Ausgabe 2019
Vorwort
Die v o r l i e g e n d e A r b e i t lag dem Fachbereich Rechts- wissenschaft I der Universität Hamburg im W i n t e r s e - mester 1983/84 als Dissertation vor.
Für die Anregung des T h e m a s s o w i e für v i e l f ä l t i g e B e t r e u u n g der A r b e i t s c h u l d e ich H e r r n P r o f . Dr.
Peter B e h r e n s b e s o n d e r e n D a n k , ebenso aber auch H e r r n Prof. Dr. U l r i c h D r o b n i g . Dem M a x - P l a n c k - I n s t i t u t für a u s l ä n d i s c h e s und i n t e r n a t i o n a l e s P r i v a t r e c h t unter den D i r e k t o r e n Prof. Dr. Ulrich Drobnig, Prof. Dr. Hein Kötz und Prof. Dr. Dr. h.c.
E r n s t - J o a c h i m Mestmäcker danke ich für die Aufnahme der Untersuchung in die Studienreihe des Instituts.
Die Arbeit sei in g r o ß e r D a n k b a r k e i t all d e n e n gewidmet, die mir ihre Entstehung ermöglicht haben.
Hamburg, im Januar 1986 Cornelius Fischer-Zernin
Inhaltsübersicht
Vorwort V Abkürzungsverzeichnis XXII
Vorbemerkung 1
Erster Abschnitt: Zweck, Gegenstand und
Konzeption der Richtlinie 7
Zweiter Abschnitt: Publizität 62 Dritter Abschnitt: Rechtsfähigkeit 92 Vierter Abschnitt: Handlungsfähigkeit 215 Fünfter Abschnitt: Rechtsgeschäftliche Bindung 227
Sechster Abschnitt: Schlußbetrachtung 321 Anhang: Text der Richtlinie 359
Bibliographie/Literaturverzeichnis 372
Inhalt
Vorwort V Abkürzungsverzeichnis XXII
Vorbemerkung 1
Erster Abschnitt: Zweck, Gegenstand und
Konzeption der Richtlinie 7
A. Regelungszweck der Richtlinie 7 I. Bedeutung des gesellschafts-
rechtlichen Drittschutzes
für die Ziele des EWG-Vertrages 7 II. Ausgangslage in den Rechts-
ordnungen der Mitgliedstaaten (Gesellschaftereinfluß versus
Gläubigerschutz) 14 1. Mandatstheorie 15
a) Gesellschaftereinfluß 16
b) Gläubigerschutz 17
2. Organtheorie 21 a) Gesellschaftereinfluß 22
b) Gläubigerschutz 24 3. Schlußfolgerung 26
- V I I I -
B. Sachlicher Anwendungsbereich
der Richtlinie 27 I. Gesellschaftsformen 27
1. Auswahlgesichtspunkte 27 2. Rechtliche Merkmale 32
a) Rechtspersönlichkeit 33 b) Haftungsbeschränkung 35 3. Übersicht über die
einzelnen Gesellschaftsformen 36
II. Sachfragen 42 1. Gültigkeit von Rechtsgeschäften 42
2. Nichtigkeit von Gesellschaften 43
3. Publizität 44 C. Konzeption der Richtlinie 48
I. Systematik des Drittschutzes 48
1. Rechtsfähigkeit der Gesellschaft 50 2. Handlungsfähigkeit
der Gesellschaft 51 3. Rechtsgeschäftliche Bindung
der Gesellschaft 56 4. Informationen
über die Gesellschaft 57 II. Richtlinie als Angleichungsmittel 58
- IX -
Zweiter Abschnitt; Publizität 62
A. Publizitätsmittel 62 I. Primäre Publizitätsmittel 63
1. Registereintragung
bzw. Hinterlegung 63 2. Bekanntmachung 69 II. Sekundäre Publizitätsmittel 71
1. Erteilung von Abschriften und
Einsichtnahme in das Register 71 2. Angaben auf Schriftstücken 72
III. Ergebnis 75
B. Publizitätswirkungen 76 I. Rechtsposition der Gesellschaft 77
1. Negative Publizität 77 2. Positive Publizität 80
a) Wirkung der erfolgten
Bekanntmachung 80 b) Ausnahme der 15-Tages-Frist 81
c) Divergenzen zwischen
Eintragung und Bekanntmachung 82 (1) Verhinderung
von Divergenzen 82 (2) Wirkung von Divergenzen 84
- X -
II. Rechtsposition Dritter 87 1. Rechtsposition hinsichtlich
der bekanntgemachten Rechtslage 87 2. Rechtsposition hinsichtlich
der wahren Rechtslage 88
III. Ergebnis 91
Dritter Abschnitt: Rechtsfähigkeit 92
A. Interessenkonflikt 93 I. Haftungsbeschränkung bei der
werbenden Gesellschaft 93 II. Handelndenhaftung bei der
Gründungsgesellschaft 96 III. Gründungsfehler und
nichtige Gesellschaft 99 IV. Auflösung der Gesellschaft 100
B. Gesellschaftsphasen 101 I. Gründungsgesellschaft:
Haftung der Handelnden 101 1. Mindeststandard der Richtlinie 101
a) Grundsätze 101 b) Haftungsvoraussetzungen 105
(1) Handeln im Namen der
Gründungsgesellschaft 105 (2) Fehlende Schuldübernahme
durch die Gesellschaft 106
- XI -
(3) Fehlen abweichender
Vereinbarungen 107 c) Gesamtschuldnerische Haftung 108
2. Nationale Lösungen 109 a) Bedingte Handelndenhaftung 110
(1) Aufschiebend bedingte
Haftung der Handelnden 110
(a) Niederlande 111 (b) Belgien, Luxemburg 114
(2) Auflösend bedingte
Haftung der Handelnden 118
(a) Frankreich 118 (b) Irland 120 (c) Dänemark 121 (d) Deutschland 123 b) Unbedingte Handelndenhaftung 127
(1) Kumulative Haftung der Handelnden neben der
Gesellschaft 128 (a) Italien 128 (b) Deutschland 129 (2) Alleinige Haftung
der Handelnden 130
3. Ergebnis 135
- XII -
II. Werbende Gesellschaft:
Beschränkung der Haftung 140 1. Eintritt der Haftungs-
beschränkung 140 a) Rechtsposition Dritter 140
(1) Abschluß des
Gesellschaftsvertrages 141 (2) Gründungsurkunde oder
Abschluß staatlicher
Kontrolle 142 (3) Eintragung in das
Register 145 b) Rechtsposition der
Gesellschaft 146 c) Ergebnis 147 2. Finanzpublizität 148
a) Kapitalausstattung 149 b) Veröffentlichung von
Bilanz und Gewinn- und
Verlustrechnung 150 III. Fehlerhafte Gesellschaft:
Folgen von Gründungsmängeln 153
1. Drittschutzproblem 153 a) Gefahren für Dritte 153 b) Schutzmöglichkeiten 156
c) Mindeststandard der Richtlinie 158 (1) Beschränkung der
Nichtigkeitsgründe 159
- X I I I -
(2) Beschränkung der
Nichtigkeitsfolgen 162 (3) Gründungskontrolle 164
2. Nationale Lösungen 165 a) System formeller Gründungs-
kontrolle mit materieller
Rechtsmäßigkeitsfiktion 165 (1) Gründungskontrolle 165 (2) Nichtigkeitsregelung 167 b) System formeller und materiel-
ler Gründungskontrolle mit
Rechtsmäßigkeitsfiktion 168 (1) Gründungskontrolle 168 (2) Nichtigkeitsregelung 170 c) System formeller und materiel-
ler Gründungskontrolle ohne
Rechtmäßigkeitsfiktion 171 (1) Gründungskontrolle 171
(a) Formelle Registerkon- trolle mit materieller
"Gründer"-Kontrolle 171 (b) Formelle und materiel-
le Präventivkontrolle 180 (i) Gerichtliche oder
behördliche Kon-
trolle 180 (ii) Notarielle
Kontrolle 184
- XIV -
(2) Nichtigkeitsregelung 185 (a) Nichtigkeitsgründe 185
(i) Ausschlußlösung 186 (ii) Enumerations-
lösung 189 (b) Nichtigkeitsfolgen 191
(i) Unmittelbarer Drittschutz
(materielle Nich-
tigkeitswirkung) 192 (ii) Mittelbarer
Drittschutz (formelle Nich-
tigkeitsvoraus-
setzung) 196
3. Ergebnis 199 IV. Aufgelöste Gesellschaft 204
1. Drittschutzproblem 20H a) Rechtsfähigkeit der
aufgelösten Gesellschaft 206 b) Handlungsfähigkeit der
aufgelösten Gesellschaft 211 c) Rechtsgeschäftliche Bindung
der aufgelösten Gesellschaft 212
2. Ergebnis 213
Vierter Abschnitt; Handlungsfähigkeit 215
A. Interessenkonflikt 215
- XV -
I. Drittschutzproblem:
Bestellungsmängel 215 II. Mindeststandard der Richtlinie 218
B. Nationale Lösungen 222 I. Gesetzliche Sonderregelung 222
II. Allgemeine Publizitätslösung 224
C. Ergebnis 225
Fünfter Abschnitt: Rechtsgeschäftliche Bindung 227
A. Interessenkonflikt: Drittschutzproblem
der Vertretungsmacht 227 I. Persönliche Beschränkungen oder
Erweiterungen der Vertretungsmacht 228 II. Sachliche Beschränkungen
der Vertretungsmacht 229
B. Richtlinienstandard und Grundzüge
der nationalen Lösungen 231 I. Persönliche Beschränkungen oder
Erweiterungen der Vertretungsmacht 231 1. Grundzüge der vorgefundenen
Rechtslage 231 2. Mögliche Folgen eines
Schweigens der Richtlinie 233 3. Konzeption der Richtlinie 235
- XVI -
II. Sachliche Beschränkungen
der Vertretungsmacht 239 1. Drittschutz durch gesetzliche
Kompetenzzuweisung 239 2. Drittschutz durch
Gutglaubensschutz 241
C. Ausgestaltung im einzelnen 243 I. Persönliche Beschränkungen oder
Erweiterungen der Vertretungsmacht 243
1. Materielles Recht 243 a) Gesetzliche Vertretungsmacht
mit möglicher Abweichung
durch die Satzung 243 (1) Gesetzliche Gesamtvertre-
tung mit möglicher Abwei-
chung durch die Satzung 244 (2) Gesetzliche Einzelvertre-
tung mit möglicher Abwei-
chung durch die Satzung 246 (3) Wahlweise Einzel- oder
Gesamtvertretung durch die Satzung mit Zwischen-
lösungen 247 (4) Kombination von gesetz-
licher Gesamt- und Einzel- vertretung mit möglicher Abweichung durch die
Satzung 248 b) Gesetzliche Vertretungsmacht
ohne Abweichung durch die
Satzung 250
- XVII -
(1) Einzelvertretung 250 (2) Gesamtvertretung 252 (3) Gesamt- und Einzel-
vertretung 255
2. Publizität 256 a) Inhalt der Eintragung 257
b) Eintragung auch bei zwingender
gesetzlicher Ausgestaltung? 262 II. Sachliche Beschränkungen
der Vertretungsmacht 266 1. Beschränkung der Vertretungsmacht
durch die gesetzliche Kompetenz-
zuweisung 266 a) Grundkonzeption 266
b) Sonderregelungen 269 (1) Die "tägliche Geschäfts-
führung" im belgischen und
luxemburgischen Recht 269 (2) Leitungs- und Vertretungs-
befugnis bei der französi-
schen Aktiengesellschaft 271 (a) Aktiengesellschaft
alten Typs 272 (b) Aktiengesellschaft
neuen Typs 275 2. Beschränkung der Vertretungsmacht
durch den Gesellschaftsgegenstand 278 a) Der Gesellschaftsgegenstand
als Grenze der Rechtsfähigkeit 280
- XVIII -
(1) 'Doctrine of Ultra-Vires';
'Principe de la Spécialité
Statutaire' 280 (2) Rechtslage im Vereinigten
Königreich und in Irland 283 b) Der Gesellschaftsgegenstand als
Grenze der Vertretungsmacht 286 3. Ausschluß einer Beschränkung
der Vertretungsmacht durch Satzungsbestimmungen oder
Beschlüsse anderer Organe 289 a) Lösung in den kontinental-
europäischen Mitgliedstaaten 290 b) Lösung im Vereinigten
Königreich und in Irland 291 III. Beschränkungen der Vertretungsmacht
gegenüber bösgläubigen Dritten 293 1. Überschreitung der durch den
Gesellschaftsgegenstand gezogenen
Grenzen der Vertretungsmacht 295 a) Objektive Voraussetzungen 295 b) Subjektive Voraussetzungen 296 2. Überschreitung der durch
Satzungsbestimmungen oder Be-
schlüsse anderer Organe gezogenen
Grenzen der Vertretungsmacht 300 a) Objektive Voraussetzungen 300 b) Subjektive Voraussetzungen 302
(1) Kollusion 302
- XIX -
(2) Mißbrauch der Vertretungs- macht zum Nachteil der
Gesellschaft 303 (3) Einfache Überschreitung
der Vertretungsmacht 306
3. Beweisfragen 307 a) Kenntnis oder Kennenmüssen des Gesellschaftsgegenstandes 307
(1) Grundsatz der Richtlinie 307 (2) Umsetzung in die natio-
nalen Rechtsordnungen 308
(a) Beweislast 308 (b) Beweisführung -
'constructive notice' 309 b) Kollusion, Mißbrauch der
Vertretungsmacht, fehlende Gutgläubigkeit hinsichtlich interner Beschränkungen der
Vertretungsbefugnis 313 (1) Beweislast 313 (2) Beweisführung 314
D. Ergebnis 315 I. Schutz gutgläubiger Dritter 315
II. Behandlung bösgläubiger Dritter 318
- XX -
er Abschnitt: Schlußbetrachtung
Verwirklichung des Ziels der Richtlinie im Sinne von Art. 189 Abs. 3 EWGV
I. Ziel der Richtlinie: Interessen- ausgleich zwischen Gläubigern und Gesellschaftern
II. Angleichungsergebnis 1. Publizität
2. Gültigkeit von Rechtsgeschäften a) Handeln im Namen der
Gründungsgesellschaft b) Handeln bei Bestellungs-
mängeln
c) Handeln für die werbende Gesellschaft
(1) Persönliche Beschränkunge oder Erweiterungen der Vertretungsmacht
(2) Sachliche Beschränkungen der Vertretungsmacht:
die Ultra-Vires-Lehre (3) Sachliche Beschränkungen
der Vertretungsmacht:
gesetzliche Zuständig- keitsgrenzen
3. Nichtigkeit von Gesellschaften Einführung der Gesellschafts-
form der GmbH in den Nieder- landen und in Dänemark
- XXI -
III. Die Angleichungslücken 3^5 1. Ursachen der Angleichungslücken 3^5
2. Behebung der Angleichungslücken 3^9 a) Anrufung des EuGH durch
die Kommission 3^9 b) Vorlage an den EuGH
durch nationale Gerichte 351 IV. Ergebnis der Richtlinie: Inter-
essenausgleich zwischen Gläubigern
und Gesellschaftern 353 1. Finanz- und Kapitalrisiko 353
2. Gesellschaftereinfluß
versus Gläubigerschutz 354
B. Fazit der Untersuchung 355 I. Die Richtlinie als Mittel
zur Rechtsangleichung 355 II. Bedeutung des Angleichungs-
ergebnisses für die Ziele
des EWG-Vertrages 357
Anhang: Text der Richtlinie 359
Bibliographie/Literaturverzeichnis 372 A. Kommentare, Monographien, Festschriften 372
B. Zeitschriftenaufsätze,
Festschriftbeiträge etc. 381 I. Vor Erlaß der Richtlinie 381 II. Nach Erlaß der Richtlinie 386
AbkürzungsVerzeichnis
aaO abgek.
AB1EG Abs.
Abschn.
A.C.
AcP ADHGB aE AG AG
AktG (D) AktG (DK) Anh.
Anm.
Annales Liège
Annuario comp, studi legisl.
Anglo-Am.L.Rev.
arg.
Art. , Artt.
Aufl.
Ausl.
am angegebenen Ort abgekürzt
Amtsblatt der Europäischen Gemeinschaften, Brüssel Absatz
Abschnitt
Appeal Cases (House of Lords and Privy Council)
Archiv für die zivilistische Praxis, Tübingen
Allgemeines Deutsches Handels- gesetzbuch
am Ende
Aktiengesellschaft
Die Aktiengesellschaft, Hamburg Aktiengesetz (Deutschland) Aktiengesetz (Dänemark) Anhang
Anmerkung
Annales de la Faculté de droit de Liège; ab 1976:
Annales de la Faculté de droit d'économie et de sciences sociales de Liège
Annuario di diritto comparato e di studi legislativi ... Jahrbuch für Rechtsvergleichung und Gesetzge- bungsstudien, Rom
The Anglo-American Law Review, Bournemouth
argumentum aus ...
Artikel (Einzahl, Mehrzahl) Auflage
Ausländische
- XXIII -
B
Banca borsa BayObLG BB Bd.
Bearb.
Beil.
Beschl.
betr.
BFH BFHE BGB (D) BGBl.
BGH BGHZ Bibliogr.
BR-Drucks.
BT-Drucks.
BullEWG BV BVerwG B.W.
bzw.
Belgien
Banca, borsa e titoli di credito, Mailand
Bayerisches Oberstes Landesgericht Der Betriebs-Berater, Heidelberg Band
Bearbeiter Beilage Beschluß betreffend Bundesfinanzhof
Sammlung der Entscheidungen des Bundesfinanzhofs, Bonn
Bürgerliches Gesetzbuch (Deutschland)
Bundesgesetzblatt, Bonn Bundesgerichtshof
Entscheidungen des Bundesgerichts- hofs in Zivilsachen, Köln, Berlin Bibliographie
Bundesratsdrucksache Bundestagsdrucksache
Bulletin der Europäischen Gemeinschaften, Brüssel
Besloten Vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
Bundesverwaltungsgericht Burgerlijk Wetboek bez iehungsweise
CA 1948 (GB) Companies Act 1948 (Großbritannien) CA 1960 (GB/NI) Companies Act 1960 (Nordirland)
- XXIV -
CA 1963 (IRL) Cah.dr.europ.
Cass.
CC (F) CC (I) Ch., c.
Chr., Chron.
Circolare ass, C.L.J.
C.M.L.Rev.
Cmnd.
C.P.
Companies Act 1963 (Irland) Cahiers de droit européen, Revue bimestrielle, Louvain
Cour de Cassation
Code civil (Frankreich) Codice civile (Italien) Chapter
Chronique
'Circolare' der 'Associazione
fra le società italiana per azioni' The Cambridge Law Journal, London Common Market Law Review, London Command (Paper)
Court of Common Pleas D
DB Dekr.
ders.
dies.
Dir.fall.
Dir.giur.
Dir.scambi internaz.
Disp.attuaz.
Diss.
DK DNotZ
Deutschland
Der Betrieb, Düsseldorf Dekret, décret
derselbe dieselbe
Il diritto fallimentare e delle società commerciali, Mailand Diritto e giurisprudenza, Neapel Il diritto negli scambi
internazionali; ab 1975:
Diritto comunitario e degli scambi internazionali, Mailand
Disposizioni per l'attuazione del codice civile e disposizioni transitorie, Art. 101
Dissertation Dänemark
Deutsche Notar-Zeitschrift, München
- X X V -
Doctr.
D.S.
Doctrine
Recueil Dalloz Sirey, Paris
ECA 1972 (GB) EC(CO.)Reg.1973
(IRL) EG Einl.
Encycl.Dalloz Sociétés Erl.
EuGH EuropaR EWG EWGV
European Communities Act 1972 (Großbritannien)
European Communities (Companies) Regulations 1973 (Irland)
Europäische Gemeinschaften Einleitung
Encyclopédie Dalloz Sociétés (s. Bibliogr. A "Dalloz") Erläuterung
Gerichtshof der Europäischen Gemeinschaften
Europarecht, München
Europäische Wirtschaftsgemeinschaft Vertrag zur Gründung der Euro-
päischen Wirtschaftsgemeinschaft v. 25.03.1957
F
f., ff.
FG FGG Fn.
FS
Frankreich
folgende, fortfolgende Finanzgericht
Gesetz über die Angelegenheiten der freiwilligen Gerichtsbarkeit
Fußnote Festschrift Gaz.Pal.
Gaz.Uff.
GB GB/NI
La Gazette du Palais, Paris
Gazzetta ufficiale della Repubblica italiana
Großbritannien Nordirland
- XXVI -
ggf.
Giur.comm.
GmbH
GmbHG (D) GmbHG (DK) GmbH-Rdsch.
GroßkAktG GroßkHGB
gegebenenfalls
Giurisprudenza commerciale, Società e fallimento, Mailand
Gesellschaft mit beschränkter Haftung
GmbH-Gesetz (Deutschland) GmbH-Gesetz (Dänemark) GmbH-Rundschau, Köln
Großkommentar zum Aktiengesetz (s. Bibliogr. A "Aktiengesetz") Großkommentar zum HGB
(s. Bibliogr. A "HGB") HGB (D)
H.L.
Handelsgesetzbuch (Deutschland) House of Lords
I
I. L . T . Int. Lawyer IRL i . V. m.
Italien
The Irish Law Times and Solicitors' Journal, Dublin
The International Lawyer, Washington D.C.
Irland
in Verbindung mit JB1
J.C.P.
J.C.P.ed.C.I
J.O.
J.T.
Juristische Blätter, Wien
La Semaine Juridique, Ed.générale (Juris-Classeur Périodique), Paris La Semaine Juridique, Ed.Commerce et industrie (Juris-Classeur Périodique), Paris
Journal officiel de la R é p u b l i q u e française
Journal des tribunaux, Brüssel
- XXVII -
Law Contemp, Prob.
LCS (B) lit.
L.Q.R.
L.R.
LSC (F) LSC (L)
Luxemburg
Law and Contemporary Problems, Durham
Lois coordonnées sur les sociétés commerciales (Belgien)
litera, Buchstabe
The Law Quarterly Review, London Law Reports
Loi sur les sociétés commerciales (Frankreich)
Loi concernant le régime des
sociétés commerciales (Luxemburg) m.
MDR m. E.
Mitbestim- mungsG (D) M.L.R.
m.N.d.
Monit./Stb, m.w.Nachw.
m. z . N.
mit
Monatsschrift für deutsches Recht, Köln
meines Erachtens
Gesetz über die Mitbestimmung der Arbeitnehmer (Mitbestimmungsgesetz) v. 04.05.1976 (Deutschland)
The Modern Law Review, London mit Nachweisen der
Moniteur belge. Belgisch Staatsblad mit weiteren Nachweisen
mit zahlreichen Nachweisen
New L.J.
n.F.
N.I.L.Q.
The Law Journal; ab 1973:
New Law Journal, London neuer Fassung
The Northern Ireland Legal Quarterly, Belfast
N.J. Nederlandse Jurisprudentie, Zwolle
- X X V I I I -
NJW NL Nr.
NTIR N.V.
N. V.
Neue Juristische Wochenschrift, München
Niederlande Nummer
Nordisk tidsskrift for
international ret, Kopenhagen Naamloze vennootschap
De naamloze vennootschap, Roermond OLG Oberlandesgericht
Pari.Eur.Doc.
Pas.
Parlement Européen, Document de Séance
Pasicrisie belge, Brüssel Q.B. Queen's Bench Division
R.C.J.B.
Reg.Entw.
Rev.banq.
Rev.M.C.
Rev.prat.soc,
Rev.soc.
Rev.trim.dr.
com.
Rev.trim.dr.
europ.
RG
Revue critique de jurisprudence beige, Brüssel
Regierungsentwurf
La Revue de la banque, Brüssel Revue du Marché Commun, Paris
Revue pratique des sociétés civiles et commerciales; ab 1970:
Revue pratique des sociétés, Louvain
Revue des sociétés, Paris Revue trimestrielle de droit commercial, Paris
Revue trimestrielle de droit européen, Paris
Reichsgericht
- XXIX -
RGZ RGBl.
RGRK-BGB
Riv.civ.
Riv.comm.
Riv.europ.
Riv.internaz, priv.proc.
Riv.soc.
RIW/AWD
RL
RPfleger Rs
R.W.
Rz.
Entscheidungen des Reichsgerichts in Zivilsachen, Berlin, Leipzig Reichsgesetzblatt
Reichsgerichtsrätekommentar zum BGB (s. Bibliogr. A "Das bürgerliche
Gesetzbuch")
Rivista di diritto civile, Padua Rivista del diritto commerciale e del diritto generale delle obliga- zioni, Mailand
Rivista di diritto europeo, Rom Rivista di diritto internazionale privato e processuale, Padua Rivista delle società, Mailand Recht der internationalen Wirt- schaft, Außenwirtschaftsdienst des Betriebs-Beraters, Heidelberg Richtlinie
Der Deutsche Rechtspfleger, Bielefeld
Rechtssache
Rechtskundig Weekblad, Antwerpen Randziffer
S.
s.
SA
SAalt
S A n e u
SARL
Seite siehe
Société anonyme; Società per azioni Société anonyme französischen
Rechts mit Verwaltungsrat, Artt. 89 - 117 LSC (F)
Société anonyme französischen Rechts mit Direktorium und A u f - sichtsrat, Artt. 118 - 150 LSC (F) Société à responsabilité limitée;
Società a responsabilità limitata
- XXX -
Sec.
S.E.W.
S.J.
Slg.
S.L.T.
Sonderò.
Sonderh.
SPRL
Stb.
T. Temi
T.P.R.
TVVS
u.a.
Unterstr.
UStR usw.
v.
v.
Verf.
vgl.
Section
Tijdschrift voor europees en economisch recht, Zwolle
The Solicitors' Journal, London Sammlung der Rechtsprechung des Gerichtshofs der Europäischen Gemeinschaften
The Scots Law Times, Edinburgh Sonderbeilage
Sonderheft
Société de personnes à responsabilité limitée
Staatsblad van het Koninkrijk der Nederlanden
Tome
Temi, Rivista di giurisprudenza italiana, Mailand
Tijdschrift voor privaatrecht, Gent Tijdschrift voor vennootschapen, verenigingen en stichtingen, Deventer
und andere Unterstreichung
Umsatzsteuer-Rundschau, Köln und so weiter
versus vom, von Verfasser vergleiche
- X X X I -
Vorb., Vorbem. Vorbemerkung
vorl. vorletzter
WM Zeitschrift für Wirtschafts- und Bankrecht, Wertpapier-Mitteilungen Teil IV, Frankfurt/Main
W.P.N.R. Weekblad voor Privaatrecht, Notaris-ambt en Registratie, s'Gravenhage
ZfRV Zeitschrift für Rechtsvergleichung, Wien
ZGR Zeitschrift für Unternehmens- und Gesellschaftsrecht, Frankfurt/Main ZHR Zeitschrift für das gesamte
Handelsrecht und Wirtschaftsrecht, Stuttgart
zit. zitiert (Zitierweise) zutr. zutreffend zw zweifelhaft
Vorbemerkung
Die e r s t e g e s e l l s c h a f t s r e c h t l i c h e R i c h t l i n i e des R a t e s der EWG vom 0 9 . 0 3 . 1 9 6 81 i s t a l s e r s t e Anglei- chungsmaßnahme a u f dem G e b i e t des G e s e l l s c h a f t s - r e c h t s dem D r i t t s c h u t z bei den K a p i t a l g e s e l l s c h a f t e n gewidmet.
Der B e g r i f f des D r i t t s c h u t z e s bezieht sich auf den Schutz der I n t e r e s s e n D r i t t e r . D r i t t e im Bereich des G e s e l l s c h a f t s r e c h t s s i n d in e r s t e r L i n i e d i e Gläubiger der G e s e l l s c h a f t , daneben aber auch d i e p o t e n t i e l l e n G e s e l l s c h a f t e r ( A k t i o n ä r e ) , d i e z u n ä c h s t - b i s zu ihrem B e i t r i t t - a u ß e r h a l b der G e s e l l s c h a f t stehen.
Der gewünschte E f f e k t des D r i t t s c h u t z e s bezieht s i c h auf die Balance der I n t e r e s s e n zwischen G e s e l l s c h a f - t e r n und Gläubigern. Auf der einen S e i t e stehen die A n t e i l s e i g n e r , die der G e s e l l s c h a f t das K a p i t a l f ü r i h r e G e s c h ä f t s t ä t i g k e i t zur Verfügung s t e l l e n . Ihnen
Erste Richtlinie des Rates vom 9. März 1968 zur Koordinierung der Schutzbestimmungen, die in den Mitgliedstaaten den Gesellschaften im Sinne des Artikels 58 Absatz 2 des Vertrages im Interesse der Gesellschafter sowie Dritter vorgeschrieben sind, um diese Bestimmungen gleichwertig zu ge- stalten (68/151/EWG), AB1EG 1968 Nr. L 65, S. 8
(Publizitätsrichtlinie; zit. Art. . . . RL); der Text ist unten im Anhang (S. 359 f f . ) abgedruckt
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s t e h e n die " D r i t t e n " g e g e n ü b e r , die mittelbar zur Finanzierung der Gesellschaft dadurch beitragen, daß sie als Gläubiger Inhaber von gegen die Gesellschaft gerichteten Forderungen sind, der G e s e l l s c h a f t also d u r c h K r e d i t i e r u n g f i n a n z i e l l e M i t t e l überlassen.
S o w o h l die G e s e l l s c h a f t e r als auch die G l ä u b i g e r t r a g e n daher - jeder auf seine Weise - das Finanz- und Kapitalrisiko der Gesellschaft: die e i n e n d u r c h ihre Kapitaleinlagen, die anderen während der Dauer der Nichteinlösung ihrer Forderungen.
B e i d e G r u p p e n - A n t e i l s e i g n e r wie Gläubiger - sind somit in konkurrierender W e i s e an den f i n a n z i e l l e n M i t t e l n der G e s e l l s c h a f t i n t e r e s s i e r t , denn die B e v o r z u g u n g der I n t e r e s s e n der e i n e n G r u p p e b e d e u t e t die Z u r ü c k s e t z u n g der I n t e r e s s e n der a n d e r e n . W e r d e n b e i s p i e l s w e i s e die E i n l a g e n der G e s e l l s c h a f t e r in s t a r k e m Maße geschützt, dann ist die Gläubigerstellung weitaus gefährdeter, als w e n n u m g e k e h r t das Schwergewicht auf den Gläubigerschutz gelegt wird.
Der h i e r a u s r e s u l t i e r e n d e Interessengegensatz wird insbesondere bei den K a p i t a l g e s e l l s c h a f t e n d a d u r c h v e r s t ä r k t , daß d u r c h die b e s c h r ä n k t e Haftung eine Begrenzung der Haftung der G e s e l l s c h a f t e r auf ihre E i n l a g e n eintritt, was die Gesellschafter dazu ver- führen k a n n , die Höhe ihrer E i n l a g e n m ö g l i c h s t niedrig zu halten; hingegen sind die Forderungen der Gläubiger häufig wesentlich höher, und bis zur Höhe
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ihrer Forderungen ist das (Ausfall-) Risiko der Gläubiger praktisch unbeschränkt, wenn sie ihre Gesamtforderung nicht realisieren können. Eine Balance dieser Risikoverteilung und damit ein Ausgleich zwischen den beiden Gruppen wird nur erreicht, wenn der sich aus dem beiderseitigen Streben nach Minimierung des Risikos ergebende Konflikt unter Berücksichtigung der beteiligten Interessen gelöst wird.
Die Lösungen dieses Konflikts waren in den ver- schiedenen Mitgliedstaaten der EWG recht unter- schiedlich. Gesellschafterinteressen und Gläubiger- interessen wurden von Rechtsordnung zu Rechtsordnung verschieden gewichtet. Das Engagement von Anteils- eignern und Gläubigern in den verschiedenen Mit- gliedstaaten und über die Grenzen hinweg war also mit unterschiedlichen Risiken behaftet. Diese Risiken in den Mitgliedstaaten zu vereinheitlichen und damit auch die grenzüberschreitenden Aktivitäten von Gesellschaften, Gesellschaftern und Dritten in einen binnenmarktähnlichen Rahmen zu stellen, war die Aufgabe der ersten gesellschaftsrechtlichen Richtlinie.
Rechtsgrundlage für den Erlaß dieser Richtlinie ist Art. 54 Abs. 3 lit. g EWGV. Als Grundlage für die Angleichung des europäischen Gesellschaftsrechts^
2 Ficker in FS Schmitthoff S. 157 (159)
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war diese Bestimmung zwar nicht unumstritten3. Dem Streit kommt jedoch heute keine praktische Bedeutung mehr zu, so daß er hier unerörtert bleiben kann1*.
Der Erlaß der Richtlinie selbst ist in allen vorbereitenden P h a s e n ^ von einer breiten wissen- schaftlichen Diskussion begleitet worden^. Die
3 Zur Problematik und Kritik der Bedeutung von Art.
54 Abs. 3 lit. g EWGV als Grundlage für die Anglei- chung der Gesellschaftsrechte vgl. Nachweise bei Ficker in FS Schmitthoff, S. 157 (159 Fn. 5) sowie die Diss. von Kroymann m.z.N.; Nobel S. 47 ff.
4 Vgl. Ronse Nr. 2, S. 1; Maeijer S.E.W. 1971, S. 585 ff.; van Ommeslaghe Cah.dr.europ. 1969, S. 495 (502 ff.); v.d. Heijden/v.d. Grinten Nr. 39, S. 32; vgl.
auch Lutter ZGR Sonderheft 1/1979, S. 1 (5 f.) 5 Vgl. Programm zur Aufhebung der Beschränkungen der
Niederlassungsfreiheit v. 18.12.1961, AB1EG 1962, S. 36;
1. Vorschlag der Konmission v. 21.02.1964, BullEWG Sonderb. 3/1964, S. 13 (zit.: 1. Vorschlag);
Stellungnahme des Wirtschafts- und Sozialausschusses v. 28.10.1964, AB1EG 1964, S. 3248 (zit.: Stellung- nahme) ;
Bericht des Binnenmarktausschusses des Europäischen Parlaments v. 09.05.1966, Pari.Eur.Doc. 53/1966-67
(zit.: Berkhouwer-Report);
Stellungnahme des Europäischen Parlaments v. 11.05.
1966, AB1EG 1966, S. 1519;
2. geänderter Vorschlag der Kommission v. 03.10.
1966, NV 1967/68, S. 18 (abgedruckt synoptisch zum 1. Vorschlag)
6 Vgl. Bärmann S. 97 ff. m.N.d. Literatur zum 1. Vor- schlag; van Omneslaghe Cah.dr.europ. 1969, S. 495 (497 ff.); Stein S. 195 ff. (Ch. 6); Nobel S. 112 ff. sowie die hier (S. 372 ff.) abgedruckte Bibliographie zur Ersten Richtlinie, insbesondere Teil B I, S. 381 ff.
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Vorstellungen der Kommission fanden dabei keinen ungeteilten Beifall. Nach dem Erlaß durch den Rat hat sich die Diskussion allerdings beruhigt. Die Wissenschaft beschränkte sich nunmehr auf die Untersuchung der Auswirkungen der Richtlinie in den jeweiligen nationalen Rechtsordnungen.
Obwohl die Umsetzung der Richtlinie in das nationale Recht in allen Mitgliedstaaten seit längerem abgeschlossen ist?, fehlt es bisher an einer Gesamtuntersuchung des Angleichungserfolgs der Richtlinie. Die vorliegende Untersuchung soll
7 Deutschland: "Koordinierungsgesetz" v. 15.08.1969 (BGBl. 1969 I S. 1146) und Verordnung v. 23.07.1969 (BGBl. 1969 I S. 1152); vgl. auch Regierungsentwurf dazu, BT-Drucks. V/3862 v. 13.02.1969;
Frankreich: Ordonnance No. 69-1176 v. 20.12.1969 (J.O. v. 28.12.1969) und Dekret No. 69-1177 v.
24.12.1969 (J.O. v. 28.12.1969);
Italien: Ermächtigungsgesetz Nr. 740 v. 13.10.1969 (Gaz.Uff. Nr. 279 v. 05.11.1969) und Präsidialdekret Nr. 1127 v. 29.12.1969 (Gaz.Uff. Nr. 35 v.
10.02.1970); vgl. Timmermans S.E.W. 1971, S. 608 (633 f.);
Niederlande: Gesetz v. 29.04.1971 (Stb. 285);
Luxemburg: Gesetz und Verordnung v. 23.11.1972 (Mémorial v. 13.12.1972);
Dänemark: Gesetz Nr. 503 v. 29.11.1972;
Vereinigtes Königreich Großbritannien und Nordirland: See. 9 ECA 1972 (GB);
Republik Irland: See. 2 ECA 1972 (IRL) und haupt- sächlich die EC(Co.)Reg. 1973 (IRL), die am 01.07.1973 in Kraft traten;
Belgien erließ sein Anpassungsgesetz erst am
Ob.03.1973 (Monit./Stb. v. 23.06.1973), nachdem ein Verfahren gem. Art. 169 EWGV am 12.12.1972 einge- leitet worden war
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v e r s u c h e n , d i e Lücke zu s c h l i e ß e n . D i e s e A u f g a b e s e t z t d i e H e r a u s a r b e i t u n g d e r e i n z e l n e n R i c h t l i n i e n - z i e l e v o r a u s s o w i e d i e d e t a i l l i e r t e B e t r a c h t u n g a l l e r Bestimmungen d e r n a t i o n a l e n R e c h t s o r d n u n g e n , d i e i n D u r c h f ü h r u n g der R i c h t l i n i e neu e r l a s s e n oder g e ä n d e r t worden s i n d . Der V e r g l e i c h d i e s e r B e s t i m - mungen m i t d e r R i c h t l i n i e e r m ö g l i c h t dann d i e F e s t s t e l l u n g , i n welchem Umfang das A n g l e i c h u n g s z i e l e r r e i c h t worden oder - n e g a t i v a u s g e d r ü c k t - wo d i e s n i c h t gelungen i s t und D i f f e r e n z e n g e b l i e b e n s i n d , d i e zu e i n e m A n g l e i c h u n g s d e f i z i t f ü h r e n . H i e r a u s e r g i b t s i c h d i e G l i e d e r u n g d e r f o l g e n d e n E r ö r t e - r u n g e n :
I n e i n e m e i n l e i t e n d e n A b s c h n i t t w e r d e n d e r R e g e - lungszweck und d i e R e g e l u n g s g e g e n s t ä n d e d e r R i c h t - l i n i e s o w i e i h r e K o n z e p t i o n e r l ä u t e r t . Dann w i r d z u n ä c h s t d i e P u b l i z i t ä t s p r o b l e m a t i k e r ö r t e r t und e r s t d a n a c h s i n d d i e s a c h l i c h - r e c h t l i c h e n D e t a i l - bestimmungen d e r R i c h t l i n i e und i h r e T r a n s f o r m a t i o n i n d i e n a t i o n a l e n Rechte zu u n t e r s u c h e n . Den S c h l u ß der A r b e i t b i l d e t e i n e Z u s a m m e n f a s s u n g d e s E r g e b - n i s s e s m i t d e r A n t w o r t a u f d i e F r a g e n a c h dem R e c h t s a n g l e i c h u n g s e r f o l g t .
Das Manuskript wurde im wesentlichen im Frühjahr 1981 abgeschlossen; spätere Literatur und insbe- sondere die geänderte Rechtsprechung des BGH zur Handelndenhaftung und zum Verhältnis zwischen Vorgesellschaft und eingetragener Gesellschaft konnte daher nur teilweise - vorwiegend in den Fußnoten - berücksichtigt werden
E r s t e r Abschnitt
Zweck, Gegenstand und Konzeption der R i c h t l i n i e
A. Regelungszweck der R i c h t l i n i e
I . Bedeutung des g e s e l l s c h a f t s r e c h t l i c h e n D r i t t s c h u t z e s für die Z i e l e des EWG- Vertrages
P r i m ä r e s Z i e l des EWG-Verträges i s t die Schaffung eines "Gemeinsamen Marktes" in den M i t g l i e d s t a a t e n der G e m e i n s c h a f t ( A r t . 2 EWGV). Über d i e r e i n e Zollunion hinaus werden w i r t s c h a f t l i c h e G r u n d f r e i - h e i t e n g e w ä h r t ^ , d i e zusammen mit ergänzenden V o r s c h r i f t e n ^ zu binnenmarktähnlichen V e r h ä l t n i s s e n in der G e m e i n s c h a f t der M i t g l i e d s t a a t e n führen s o l l e n 3 . E n d z i e l d i e s e s Entwicklungsprozesses s o l l die v o l l s t ä n d i g e Wirtschaftsunion s e i n , die nur noch
Freier Warenverkehr, freier Personenverkehr, freier Dienstleistungsverkehr, freier Kapitalverkehr, freier Zahlungsverkehr; vgl. Runge S. 78 - 91 Diskriminierungs- und Subventionsverbot, Wettbe- werbsvorschriften, Rechtsangleichung, Harmonisie- rung der einzelstaatlichen Wirtschaftspolitiken;
vgl. Runge S. 91 f f . , S. 97 f f . , S. 45 f f . , S. 113 f f .
3 Lutter ZGR Sonderh. 1/1979, S. 1 (3)
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einen einheitlichen Markt kennt1*.
Bereits die Vorstufe dieses e i n h e i t l i c h e n M a r k t e s , n ä m l i c h das A n s t r e b e n der b i n n e n m a r k t ä h n l i c h e n V e r h ä l t n i s s e , b e w i r k t eine I n t e n s i v i e r u n g des g r e n z ü b e r s c h r e i t e n d e n Geschäftsverkehrs. Dabei läßt sich eine Wechselwirkung feststellen: zum einen wird die Entstehung des einheitlichen Binnenmarktes durch die Zunahme der über die n a t i o n a l e n L ä n d e r g r e n z e n h i n w e g sich entwickelnden gegenseitigen wirtschaft- lichen Beziehungen gefördert; zum anderen lockt der w a c h s e n d e s u p r a n a t i o n a l e Markt eine steigende Zahl nationaler Geschäftspartner an, die sich a u ß e r h a l b ihrer eigenen Landesgrenzen auf diesem zusammenwach- senden Markt b e t ä t i g e n w o l l e n . Die Folge ist eine z u n e h m e n d e w i r t s c h a f t l i c h e V e r f l e c h t u n g der M i t - gliedstaaten mit geschäftlichen Gesellschafter-Gläu- biger-Beziehungen über die Grenzen hinweg.
Da die Mitglieder des sich b i l d e n d e n e i n h e i t l i c h e n M a r k t e s s o u v e r ä n e N a t i o n e n b l e i b e n und sich durch den EWG-Vertrag weder an der nationalen S t a a t s a n g e - h ö r i g k e i t der n a t ü r l i c h e n P e r s o n e n noch an dem national bestimmten P e r s o n a l s t a t u t der U n t e r n e h m e n e t w a s ä n d e r t , e r g i b t sich das P h ä n o m e n , daß die Marktteilnehmer eines e i n h e i t l i c h e n M a r k t e s u n t e r -
4 Lutter aaO; ders. EuropaR 1969, S. 1 (2); vgl. auch allgemein das Mehrjahresprogramm der Konmission zur Fortentwicklung der Europäischen Zollunion, AB1EG
1979 Nr. C 8 4 , S . 2
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schiedlichen Rechtsordnungen unterliegen^. Das führt angesichts der vielfältigen Beziehungen notwendig zu Spannungen, insbesondere im Bereich des Gläubiger- schutzes^.
Spannungen ergeben sich insoweit dann, wenn das Finanz- und Kapitalrisiko zwischen Gesellschaftern und Gläubigern in den Mitgliedstaaten unterschied- lich verteilt ist.
Ließe man eine in diesem Punkt unterschiedliche rechtliche Ausgangslage unverändert, so bestünde einerseits die Gefahr, daß erwünschte wirtschaft- liche Aktivitäten über die Grenzen der einzelnen Mitgliedstaaten hinweg nur deshalb unterblieben, weil den potentiellen Geschäftspartnern infolge der fehlenden Rechtssicherheit die Risiken nicht hinreichend überschaubar erschienen.
Auf der anderen Seite könnte für die Unternehmen ein Anreiz bestehen, ihren Sitz innerhalb des einheitli- chen Binnenmarktes in jene Mitgliedstaaten zu verlegen, welche den Gesellschafterinteressen den Vorrang einräumen. Die Standortwahl würde also durch sachfremde Erwägungen verzerrt. Infolge des Be- stehens des einheitlichen Marktes entstünden den Gesellschaften aus einer solchen Sitzverlegung 5 Lutter ZGR Sonderh. 1/1979, S. 1 (3)
6 Lutter aaO; vgl. RegEntw BT-Drucks. V/3862, S. 8
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g r u n d s ä t z l i c h keine Wettbewerbsnachteile. Die Folge wäre eine Ballung wirtschaftlicher Macht in e i n z e l - nen R e g i o n e n . D e r a r t i g e einseitige Wettbewerbsver- z e r r u n g e n w ä r e n jedoch weder v o l k s w i r t s c h a f t l i c h noch i n t e g r a t i o n s p o l i t i s c h w ü n s c h e n s w e r t . Im G e g e n t e i l : es ist g e r a d e e i n e s der Ziele des G e m e i n s a m e n M a r k t e s , s o l c h e V e r z e r r u n g e n des Wettbewerbs dadurch zu vermeiden, daß die A u s g a n g s - b e d i n g u n g e n m ö g l i c h s t g l e i c h m ä ß i g a u s g e s t a l t e t werden.
Um eine m ö g l i c h e S t ö r u n g des e n t s t e h e n d e n Binnen- m a r k t e s zu v e r m e i d e n , muß das Risiko für alle A n t e i l s e i g n e r und für alle G l ä u b i g e r - wenigstens annähernd - gleich sein. Die n a t i o n a l e n R e c h t s o r d - n u n g e n m ü s s e n die Risikoverteilung zwischen Gesell- schaftern und Dritten soweit übereinstimmend regeln, daß Ü b e r l e g u n g e n ü b e r ein höheres oder niedrigeres Risiko in diesem Sinne nicht Motive wirtschaftlicher oder g e s c h ä f t s p o l i t i s c h e r E n t s c h e i d u n g e n sein können. Nur wenn das Risiko für G e s e l l s c h a f t e r und G l ä u b i g e r in a l l e n M i t g l i e d s t a a t e n g l e i c h ist, besteht insoweit C h a n c e n g l e i c h h e i t der M a r k t t e i l - n e h m e r . Für jeden h e r r s c h e n d a n n die g l e i c h e n W e t t b e w e r b s v o r a u s s e t z u n g e n ? . Dies dient der Leich- t i g k e i t des g r e n z ü b e r s c h r e i t e n d e n V e r k e h r s . Die n a t i o n a l e n R e c h t s o r d n u n g e n , d e n e n Gesellschafter, Unternehmen und Gläubiger unterworfen s i n d , h i n d e r n 7 In diesem Sinne wohl Seidel EuropaR 1979, S. 171
(180 ff., 181)
