Heinz Stehle
Der erfolgreiche
GmbH-Geschäftsführer
• Aufgaben, Rechte, Pflichten
• Haftung, Verantwortung, Risikoabsicherung
• Vertragsgestaltung, steuerliche Fragen
• Motivation
9., überarbeitete Auflage
2005
Schäffer-Poeschel Verlag Stuttgart
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VJl
Inhaltsverzeichnis
Vorwort V Abkürzungsverzeichnis XV11
I. Überblick über das GmbH-Recht: Rechtsnatur und Struktur
der GmbH 1 1. Rechtsgrundlagen 1 2. Begriff und Wesensmerkmale 2 a) Begriff 2 b) Wesen 2 c) Vergleich mit der AG 2 3. Bedeutung in der Praxis 4 4. Gesellschafter , 5 5. Gründung 5 a) Erfordernis von nur einem Gesellschafter 5 b) Errichtung durch notariellen Vertrag 5 c) Entstehung durch Eintragung ins Handelsregister 5 d) Übernahme der Stammeinlagen 6 e) Sacheinlagen 6 f) Mindeststammkapital und Mindesteinzahlung 6 g) Haftung der Gründer 6 h) Anmeldung zum Handelsregister 7 i) Angaben auf Geschäftsbriefen 8 6. Gesellschaftsvertrag 8 7. Eintragung ins Handelsregister 9 8. Eirma der GmbH 10 a) Sach-, Personen- oder Phantasieffrma 10 b) Zusatz: »Gesellschaft mit beschränkter Haftung« 10 9. Gesellschaftsvermögen und Art der Beteiligung
der Gesellschafter am Gesellschaftsvermögen 10 10. Stammkapital und Stammeinlagen 11 a) Mindestkapital 11 b) Stammeinlagen 11 c) Mindesteinzahlung 11 d) Sacheinlagen 12 11. Die verschiedenen Organe einer GmbH 12 a) Geschäftsführer 13 b) Gesellschafterversammlung 13
V l l l Inhaltsverzeichnis
aa) Allgemeines 13
bb) Einberufung 13 l'
cc) Gegenstand der Beschlussfassung 14 dd) Art der Beschlussfassung (§ 47 GmbHG) 14 ee) Minderheitsrechte 15
c) Aufsichtsrat 15 ? aa) Als notwendiges Organ 15
bb) Als freiwilliges Organ 15 ; 12. Pflichten der Gesellschafter 16 « a) Pflicht zur Leistung der Einlage 16 | b) Verzugszinsen und Kaduzierung bei säumigen Gesellschaftern . . 1 6 j.
c) Nachschusspflicht 17 l d) Beschränkte Nachschusspflicht 18 '•
e) Unbeschränkte Nachschusspflicht und Abandonrecht 18 * f) Andere Gesellschafterpflichten 19 \ 13. Kapitalersetzende Gesellschafterdarlehen 20 f 14. Erwerb eigener Geschäftsanteile 20 ^ 15. Wechsel der Gesellschafter 20 | a) Kein Einfluss auf Bestand der Gesellschaft 20 -,- b) Notarielle Eorm der Übertragung 21 | c) Vertragliche Übertragungsbeschränkungen und-Verpflichtungen . 21
d) Mitteilung an die Gesellschaft 21 e) Haftung des Erwerbers 21 f) Veräußerung von Teilen eines Geschäftsanteils 21 16. Auflösung und Beendigung der GmbH 22 a) Auflösungsgründe 22 b) Anmeldung zum Handelsregister 23 c) Durchführung der Liquidation 23 17. Rechnungslegung, Prüfung und Offenlegung 24 a) Jahresabschluss und Lagebericht der GmbH 24 b) Größengliederung 25 c) Gliederungsvorschriften bei der Rechnungslegung 25 aa) Bilanz 25 bb) GuV-Rechnung 29 d) Prüfung 32 e) Offenlegung 32 f) Zu beachtende Eristen 33 g) Stammkapital und Rücklagen 33 h) Gewinnverteilung 34 i) Überschuldung 34 18. Die Behandlung im Steuerrecht 35 a) Allgemeines 35 b) Körperschaftsteuer 35 c) Einkommensbesteuerung der Gesellschafter 36
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d) Kapitalertragsteuer 36 e) Gewerbesteuer 36 f) Vermögensteuer 37 g) Umsatzsteuer 37 h) Grunderwerbsteuer 37
Die Organstellung des GmbH-Geschäftsführers und das Verhältnis
zu den anderen Organen 39 1. Die verschiedenen Organe einer GmbH 39 a) Notwendige Organe 39 b) Ereiwillige Organe 40 2. Der Geschäftsführer als ausführendes Organ 42 3. Das Verhältnis des GmbH-Geschäftsführers zu den anderen
Organen der Gesellschaft 44 a) Das Verhältnis des GmbH-Geschäftsführers zur Gesell-
schafterversammlung 44 b) Das Verhältnis des GmbH-Geschäftsführers
zu einem Aufsichtsrat 45 c) Das Verhältnis des GmbH-Geschäftsführers zum freiwilligen
Aufsichtsrat 46 d) Das Verhältnis des GmbH-Geschäftsführers zu anderen
freiwilligen Organen 46 4. Unterschiedliche Arten von Geschäftsführern 46 a) Begriffe des GmbH-Gesetzes 46 b) Geschäftsführer mit Ressortverantwortung 48 c) Hierarchische Unterschiede . . 48 d) Gesellschaftergeschäftsführer und EremdgeschäftsfühTer 49 e) Steuerlich bedeutsame Unterscheidungen 49 f) Alleiniger Geschäftsführer einer Einpersonen-GmbH 52
aa) Volleinzahlung des Stammkapitals
oder Sicherheitsleistung des Gesellschafters 52 bb) Befreiung vom Selbstkontrahierungsverbot 52 cc) Keine Entlastung 52 g) Der GmbH-Geschäftsführer im Konzernverbund 52 aa) Holding 53 bb) Ausgründungen (Spin-offs) 53 cc) Gemeinschaftsunternehmen 54 dd) Beherrschungs- und Gewinnabführungsverträge 54 h) Geschäftsführer einer GmbH Ö Co KG 55 i) Der faktische Geschäftsführer 55 j) Notgeschäftsführer 56
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Bestellung, Abberufung und Amtsniederlegung
des GmbH-Geschäftsführers 57 1. Bestellung 57 a) Allgemeine gesetzliche und persönliche Voraussetzungen 57 aa) Nur natürliche unbeschränkt geschäftsfähige Personen . . . 57 bb) Keine Bestrafung wegen Insolvenzvergehen 57 cc) Anforderungen an die Bestellung eines nicht
EU-Bürgers als Geschäftsführer einer GmbH 58 dd) Persönliches Anforderungsprofil 58 ee) Gesellschaftsvertragliche Anforderungen 59 b) Zusätzliche Erfordernisse bei bestimmten Berufsgesellschaften
bzw. Tätigkeitsbereichen 59 aa) Bei Steuerberatungsgesellschaften 59 bb) Bei Wirtschaftsprüfungsgesellschaften 60 cc) Bei einer Rechtsanwalts-GmbH 60 dd) Bei Handwerksbetrieben 60 c) Eremdgeschäftsführer, Gesellschaftergeschäftsführer 61 d) Bestellung durch Gesellschafterversammlung 61 e) Übertragung des Rechtes der Geschäftsführerbestellung
auf ein anderes Organ 62 f) Entsendungsrecht von Minderheitsgesellschaftern 62 g) Form der Bestellung 62 aa) Außerhalb des Gesellschaftsvertrages 62 bb) Im Gesellschaftsvertrag 62 h) Eintragung im Handelsregister 63 i) Wirksamkeit der Bestellung 63 j) Nennung der Geschäftsführer auf Geschäftsbriefen 63 2. Abberufung 65 a) Recht zur Abberufung 65 aa) Abberufung durch Gesellschafterbeschluss 65 bb) Abberufung durch andere Organe 65 b) Eorm der Abberufung 65 c) Voraussetzungen für die Abberufung 66 aa) Ohne besondere Bestimmungen im Gesellschaftsvertrag . . . 66 bb) Bei besonderen Bestimmungen im Gesellschaftsvertrag . . . 66 d) Das Stimmrecht des Gesellschaftergeschäftsführers
bei der eigenen Abberufung 67 aa) Ohne Vorliegen eines wichtigen Grundes 67 bb) Bei Vorliegen eines wichtigen Grundes 67 e) Wirkung der Abberufung 67 f) Löschung im Handelsregister 67 g) Änderungen der Briefbogen 68 3. Amtsniederlegung 69 a) Ohne Vorliegen eines wichtigen Grundes 69
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b) Bei Vorliegen eines wichtigen Grundes 69 c) Kein Ausweg zur Vermeidung von gesetzlichen Pflichten 70 d) Eorm der Amtsniederlegung 71 e) Löschung im Handelsregister 71 f) Amtsniederlegung und Beendigung des Dienstvertrages 71
IV. Aufgaben und Pflichten des GmbH-Geschäftsführers 73 1. Gesetzliche Pflichten 73 a) Vertretung 74
aa) Keine Beschränkung des Umfangs der Vertretungs-
befugnis 74 bb) Einzel- oder Gesamtvertretungsmacht 74 cc) Befreiung vom Selbstkontrahierungsverbot 74 b) Geschäftsführung 75 c) Einberufung von Gesellschafterversammlungen 76 aa) Allgemeines 76 bb) Ordentliche Gesellschafterversammlung 76 cc) Außerordentliche Gesellschafterversammlungen 78 dd) Formen und Fristen für die Einberufung 79 ee) Einberufungsverlangen von Minderheitsgesellschaftern . . . 79 ff) Einberufung einer Gesellschafterversammlung
durch die Gesellschafter 80 d) Anmeldungen zum Handelsregister 80
aa) Bei jeder Veränderung in den Personen der Gesellschafter oder des Umfangs
ihrer Beteiligung 81 bb) Bei Änderungen der Geschäftsführer 81 cc) Vereinigung von Geschäftsanteilen in der Hand
eines Gesellschafters oder in der Hand der Gesellschaft. . . . 81 e) Pflicht der Geschäftsführer zur Erteilung von Auskünften
an Gesellschafter und Gewährung von Unterlageneinsicht 82 f) Erfüllung der steuerlichen Pflichten für die Gesellschaft 83 g) Verpflichtung zur Rechnungslegung und Erfüllung
buchhalterischer Pflichten durch den Geschäftsführer 84 h) Beachtung des Wettbewerbsverbots 85
aa) Rechtliche Grundlagen des Wettbewerbsverbotes
für den GmbH-Geschäftsführer 85 bb) Rechtsfolgen bei Verletzung des Wettbewerbsverbotes . . . . 86 cc) Befreiung vom Wettbewerbsverbot 86 dd) Verdeckte Gewinnausschüttung im Zusammenhang
mit dem Wettbewerbsverbot 87 i) Pflicht zur Beantragung des Insolvenzverfahrens
bei Zahlungsunfähigkeit oder Überschuldung 87
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2. Beachtung vertraglicher Pflichten für den GmbH-Geschäftsführer. . 89 3. Besonderheiten bei der Haftung für den Geschäftsführer
bei einer GmbH Et Co. KG 89
V. Der Geschäftsführerdienstvertrag 91 1. Allgemeine Bedeutung 91 2. Rechtsgrundlagen 92 3. Form 92 4. Zuständigkeit 94 5. Verhältnis von Regelungen im Gesellschaftsvertrag
und im Geschäftsführerdienstvertrag 95 6. Inhalt des Geschäftsführerdienstvertrags 96 a) Festlegung der Aufgaben des Geschäftsführers 96 aa) Allgemeine Aufgaben 96 bb) Spezielle Aufgaben 97 b) Festlegung der Zustimmungspflichtigen Geschäfte 97
aa) Für die Zustimmung maßgebende Personen
oder Gremien 98 bb) Zustimmungspflichtige Geschäfte 98 c) Zeitlicher Umfang der Tätigkeit 99 aa) Vollzeittätigkeit 99 bb) Teilzeittätigkeit 99 d) Wettbewerbsverbot 100
aa) Wettbewerbsverbot während der Geschäftsführer-
tätigkeit 100 bb) Wettbewerbsverbot nach Beendigung der Tätigkeit 102 e) Vergütung 104 aa) Rechtlicher Charakter des Vertrages 104 bb) Arten der Vergütung beim angestellten Geschäftsführer . . 105 cc) Höhe der Vergütung 109 f) Spesenregelung 109 g) Festlegung der Arbeitszeit und Überstundenvergütung 110 h) Steuerliche Behandlung der Geschäftsführerbezüge 111 aa) Bei einem Fremdgeschäftsführer 111 bb) Bei einem Gesellschaftergeschäftsführer 112 cc) Bei einem nichtbeherrschenden Gesellschafter-
geschäftsführer 113 dd) Bei einem beherrschenden Gesellschafter-
geschäftsführer 113 i) Verzicht auf Auszahlung der Tätigkeitsvergütung 115 aa) Bei einem Fremdgeschäftsführer 115 bb) Bei einem Gesellschaftergeschäftsführer 115 j) Urlaub 115
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k) Vertragsdauer und Kündigung 116 aa) Verträge mit fester Vertragsdauer 116 bb) Verträge auf unbestimmte Zeit mit Kündigungsfristen . . . 116 cc) Kündigung aus wichtigem Grund 117 dd) Verträge auf Lebenszeit oder Erreichen
des Pensionsalters 118 1) Fortzahlung der Vergütung bei Krankheit und Tod 118
VI. Möglichkeiten vorteilhafter Vertragsgestaltungen zur Motivation
von Geschäftsführern 119 1. Zusammensetzung der Vergütung 120 2. Abspaltung von Bezügen und Zuordnung zu ausländischen
Tochtergesellschaften bzw. Betriebsstätten 123 3. Einräumung von Beteiligungsmöglichkeiten am Unternehmen . . . 124 4. Spesen 126 5. Überlassung einer Wohnung bzw. eines Hauses 127 6. Belegschaftsrabatte 127 7. Gewährung zinsgünstiger Arbeitgeberdarlehen 128 8. Firmenwagen zur privaten Nutzung 128 9. lnformations- und Fortbildungsmöglichkeiten, Imagepflege 129 10. Kündigungsschutz und Abfindungszahlungen 130 11. Fortzahlung der Bezüge bei Krankheit und Tod 131
VII. Altersversorgung für den GmbH-Geschäftsführer 133 1. Allgemeiner Überblick 133 2. Sozialversicherung für den GmbH-Geschäftsführer 134
a) Vorherige Klarstellung über die Sozialversicherungspflicht
und die Möglichkeiten zur freiwilligen Versicherung 134 b) Versicherungspflicht für Fremdgeschäftsführer 135 c) Versicherungspflicht für Gesellschaftergeschäftsführer 136 d) Möglichkeiten zur freiwilligen Versicherung
in der gesetzlichen Rentenversicherung 137 e) Unterschiede in der steuerlichen Behandlung
zwischen Beiträgen zur Pflichtversicherung und
zu einer freiwilligen Versicherung 138 3. Betriebliche Versorgungszusagen und die Bildung
von Pensionsrückstellungen 138 4. Abschluss von Lebensversicherungen 140 5. Kombinierte Altersversorgung 140
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VIII. Die Risiken des GmbH-Geschäftsführers 143 1. Das Haftungsrisiko des GmbH-Geschäftsführers 144 a) Verletzung der Sorgfaltspflichten 144 b) Mehrere Geschäftsführer 144 c) Haftung gegenüber der Gesellschaft 145 d) Haftung gegenüber einzelnen Gesellschaftern 146 e) Haftung gegenüber Gesellschaftsgläubigern 146 f) Haftung gegenüber dem Fiskus 146 g) Haftung für einbehaltene und nicht abgeführte
Sozialversicherungsbeiträge des Arbeitnehmers 147 h) Keine generelle Risikoabdeckung durch Versicherung 147 i) Das konzernrechtliche Haftungsrisiko eines Gesell-
schaftergeschäftsführers 147 2. Die strafrechtlichen Risiken des GmbH-Geschäftsführers 150 a) Die Strafbestimmungen des GmbH-Gesetzes 150 aa) Falsche Angaben gegenüber dem Handelsregister 150 bb) Schuldhafte Unterlassung oder Verzögerung
eines notwendigen Antrags auf Eröffnung
des Insolvenzverfahrens 151 cc) Versäumnis der Verlustanzeige des halben
Stammkapitals 152 dd) Unbefugte Offenbarung von Betriebs- oder
Geschäftsgeheimnissen 152 b) Steuerstraftatbestände 153 c) Steuerordnungswidrigkeiten 153 d) Straf-, Bußgeld- und Zwangsgeldvorschriften für den GmbH-
Geschäftsführer im HGB im Zusammenhang
mit der Rechnungslegung 153 aa) Unrichtige Darstellung bei der Rechnungslegung 153 bb) Bußgeldvorschriften bei Ordnungswidrigkeiten
gemäß § 334 HGB 155 cc) Festsetzung von Zwangsgeld durch das Registergericht . . 155 e) Straftatbestände nach dem Strafgesetzbuch 156 3. Abberufungs- und Kündigungsrisiko 157 a) Abberufung 157 b) Kündigung des Geschäftsführerdienstvertrages 158 aa) Einhaltung der Kündigungsfrist 158 bb) Abfindungsvereinbarungen 158 cc) Kündigung aus wichtigem Grund 158 dd) Gerichtszuständigkeit 159 IX. Die Entlastung des GmbH-Geschäftsführers zur Risikominderung . . . . 161 1. Wesen und Bedeutung der Entlastung 161 2. Rechtsgrundlagen 161
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3. Der Entlastungsbeschluss 162 a) Zuständigkeit 162 b) Entlastung aller Geschäftsführer 163 c) Einzelentlastung 163 d) Minderheitsrechte 163 e) Entlastung bei einer Einpersonen-GmbH 164 4. Die Wirkung der Entlastung 164 5. Anspruch auf Entlastung 166 X. Risikoabdeckung durch Versicherungsschutz
für den Geschäftsführer 167 1. Absicherung des Haftungsrisikos 167 2. Absicherung straf- und bußgeldrechtlicher Risiken 168 XI. Der GmbH-Geschäftsführer als Liquidator 171 1. Die Geschäftsführer als geborene Liquidatoren 171 2. Anmeldung der Auflösung und Bekanntmachung 172 3. Aufgaben der Liquidatoren 172 4. Rechnungslegungspflicht (Bilanzierungspflicht) 172 5. Angabe auf Geschäftsbriefen 173 6. Verteilung des Vermögens 173 7. Beachtung des Sperrjahres 173 8. Aufbewahrung von Büchern und Schriften 173 9. Anmeldung des Erlöschens zum Handelsregister 174 10. Steuerliche Behandlung der Liquidation 174 XII. Erwartete Gesetzesänderungen und Rechtsentwicklungen 175 1. Änderungen des BGB 175 a) Schuldrechtsreform 175 b) Änderungen beim Recht auf Schadenersatz 176 2. Änderungen im Gesellschaftsrecht 176 a) Die europäische AG 176 b) Änderungen bei der BGB-Gesellschaft 176 c) Die englische Limited in Konkurrenz zur GmbH oder
GmbH Et Co. KG 177 d) Novellierung des GmbH-Rechts 178 e) Entwicklungen im ärztlichen Bereich 178 3. Änderung der Rechnungslegungsvorschriften 177
a) Einbeziehung der GmbH Et Co. KG in die Rechnungslegungs- vorschriften für Kapitalgesellschaften 178 b) Verschärfung der Sanktionen bei Versäumnis
der Offenlegungspflichten 179 c) Anpassung der Größenordnungsmerkmale für die Einteilung
der Kapitalgesellschaften 179
XVI Inhaltsverzeichnis
d) Orientierung der Rechnungslegungsvorschriften des HGB
an internationalen Standards 179 e) Aufrechterhaltung des Maßgeblichkeitsgrundsatzes? 180 4. Änderungen im Steuerrecht 180 5. Änderungen bei der Sozialversicherung 181 6. Änderung des Insolvenzrechts 182 7. Änderung der Handwerksordnung 182 8. Änderungen des Betriebsverfassungsgesetzes 182 Xlll. Zusammenfassende Schlussbemerkungen in Thesen 183 Anhang 187 1. Beispiel eines Gesellschaftsvertrages 187 2. Beispiel eines Geschäftsführerdienstvertrages
(ausführliche Form) 199 3. Beispiel eines Geschäftsführerdienstvertrages
(einfache Form für nebenberufliche Tätigkeit
mit geringfügiger Beschäftigung) 208 4. Beispiel einer Versorgungszusage 210 5. Beispiel einer Geschäftsordnung (für eine GmbH mit Beirat) 214 6. Beispiel einer Geschäftsordnung (für eine GmbH ohne B e i r a t ) . . . . 220 7. Beispiel für eine Beiratsordnung 223 8. Beispiel einer Rangrücktrittserklärung für Gesellschafter-
darlehen zur Vermeidung einer Überschuldung 226 9. Beispiel für einen Forderungsverzicht mit Besserungs-
verpflichtung 227 Literaturverzeichnis 229 Stichwortverzeichnis 231
